论虚拟联合体及其法律地位

［摘要］虚拟联合体是一种便捷、高效的经济主体组织形式。它的存在和发展对于经济生活有诸多裨益。同时，明晰其法律地位，也是规范和引导其健康发展的重要保障。

　　［关键词］虚拟联合体　存在意义　法律地位

　　一、虚拟联合体的概念、形成和发展

　　虚拟联合体，是指两个或两个以上法人或非法人经济组织在不改变原经济地位及财产所有权的前提下，以其部分或全部生产要素联合组成的利益共同体。

　　虚拟联合体具有如下特征：

　　第一，它的组成成员为两个或两个以上的法人或非法人经济组织（包括合伙、个人独资企业甚至其他虚拟联合体）。个人也不必在法律上被排除在虚拟联合体之外，但由于这种情形较少，故未在概念中加以特别表述。

　　第二，它的组成成员并不因虚拟联合体的组建而改变其原有的经

　　济地位和财产所有权，即其成员用以组成虚拟联合体的生产要素不为虚拟联合体所拥有。

　　第三，它的组成成员依照合同约定，共同分享虚拟联合体所获的利益。

　　虚拟联合体这一表述，最初是由原山西省计委主任张奎教授在1997年初根据国有企业难以开展资产重组的状况提出的。其要义是：以适销对路的产品为纽带，挑选一些与产品的生产在设备、工艺、人员方面存在结构相似、功能互补、利益一致但没有市场、效益不佳的企业或企业的部门、车间，组成可以跨行业、跨部门的联合体。

　　最早试行虚拟联合体的企业是山西寿阳安装公司。1997年底至1998年初，该公司签订了十倍于其生产能力的供货合同，于是与多家企业组成了虚拟联合体共同生产，顺利履行了合同义务，获得了可观的收益。

　　此后，太原东方物流设备有限公司（OMH）、山西鼎泽环保产业公司、晋城钢岭稀土金属有限公司、山西洁世实业有限公司也成功的组建了虚拟联合体。

　　1999年6月5日，“企业改革发展新模式――虚拟联合体”理论与实践研讨会在京召开，茅于轼、赵振英、魏杰、常修泽等著名经济学家与会，虚拟联合体理论获得了普遍的肯定和关注。

　　二、虚拟联合体的分类

　　虚拟联合体按照不同的标准，可以有不同的分类。

　　第一，按虚拟联合体联合的性质和目的，可分为横向联合和纵向联合。横向联合是指业务相同或近似的成员之间的联合。其目的在于减少成本、增强竞争力。纵向联合是指处于生产、流通领域之不同阶段，在业务上互相衔接或互补的成员之间的联合。比如产、供、销联合体，同一终极产品的零配件生产企业的联合体，上游企业和下游企业的联合体，供货商、分销商和零售商的联合体等。其目的在于节省投资和时间成本。当然，实践中不排除此二者的交叉存在，即在横向联合的某个环节含有纵向联合的因素，而在纵向联合的某个部分又有横向联合的特征。

　　第二，按虚拟联合体组成成员的性质和在虚拟联合体中发挥的作用，可以分为企业与企业之间的联合以及企业与科研单位和高校之间的联合。

　　第三，按虚拟联合体组成成员的相对或绝对实力，可分为强――强联合、强――弱联合、弱――弱联合。

　　第四，按虚拟联合体核心或主导成员之存否，可分为核心型和非核心型联合。在核心型联合中，担当核心企业的常常是终极产品的制造者、关键技术的所有者或供货商（相对于分销商和零售商而言）。

　　第五，按虚拟联合体组成成员中是否有三资企业和外国企业，可分为含有外资成分和不含外资成分的虚拟联合体。

　　第六，按虚拟联合体组成成员的所有制性质，可由国有、集体、私营、三资等各种企业排列组合成多种形式的联合体。但这种划分只具有政治和社会意义，不具有经济和法律意义。

　　第七，按虚拟联合体之中虚实对比可分为虚拟型和实体型虚拟联合体。其实，任一虚拟联合体均具有虚的特征，又具有实的成分，这种划分只具有相对意义。所谓实体型虚拟联合体，是指已经形成法人或合伙组织的虚拟联合体，这种虚拟联合体又可分为法人型和合伙型两种形式。至于虚拟型虚拟联合体，就是指尚未形成法人或合伙组织的虚拟联合体。

　　第八，按虚拟联合体设立的目的和作用，可分为生产经营型和服务型虚拟联合体。前者依字面含义很好理解。后者是指联合体成员将其福利项目整合起来，以实现优势互补，提高整体福利水平。比如食堂、接送车、幼儿园等。这是中小企业在吸引人才方面弥补自身劣势的一种有效手段。

　　三、虚拟联合体的存在意义

　　虚拟联合体的理论最初是为解决国有企业脱困而提出的，但是它的存在和发展，并不局限于国有企业，不同序列上的各种不同形式的企业均可合理利用这一形式，使其向着对己有利的方向发展。

　　第一，为国企改革提供了一条切实可行的新思路。我国的国有企业，即使在困境尚未突显的年代，其工业产值的增值率也远远低于发达国家。现今，在国企困难重重的情形下，喧嚣多年的资产重组亦毫无成效。其实，国企困难的症结在于产权不清，而资产重组同样依托于产权关系，只要产权问题不解决，国企脱困就永世不得超生。何况特定国企之间的兼并还要克服地方、部门利益和心理上的障碍，由之而更加举步维艰。但许多不景气的国有企业，却有着特定的厂房、设备、人员、品牌等优势，既然以产权为纽带进行资产重组在现实上不可行，何不以产品为纽带将企业具有优势的生产要素联合起来实现整体优势？这是虚拟联合体在理论上被提出和在实践中被试行的历史起点和逻辑起点。以此挽救一部分国有企业，对减少失业率、缓和社会矛盾和社会动荡的间接意义亦自不待言。

　　第二，是企业规模扩张的一种有效途径。传统的企业规模扩张有两种形式，一是投资新建，一是兼并收购。前者需要大量、持续的资金支持，同时需要一定的建设周期。后者则需在投入现金和稀释股权之间有所取舍，如果进行敌意收购，则还要承担收购失败的风险。而虚拟联合体为企业扩张提供了一条新途径。这只是一种以协议为基础的联合，几乎不需要任何投资。而且不改变原企业的产权关系和人事隶属，不会出现目标企业中管理层与股东和职工的矛盾。

　　第三，节省时间成本。“激水之疾，至于漂石者，势也。”[1]现代竞争在很大程度上是时间的竞争，因为商品更新换代的平均周期逐渐缩短，以及通信产业的飞速发展，一个新的经济增长点往往在短期内就会有大量企业蜂拥而至。所以竞争的胜负就取决于企业能否尽可能节省建设周期、生产周期以及市场开发周期，尽快抢占市场份额。虚拟联合体由于绕过了产权和债务这道关隘，能够以较快的速度整合资本，齐心协力的塑造品牌，在竞争中取得优势。

　　第四，中小企业可据此增强整体实力。中小企业由于规模、资金的限制，在竞争中常常处于劣势地位。虚拟联合体可以将中小企业整合起来，为其提供一条自强之路。中小企业通过组建虚拟联合体，可以集中力量上项目、实现规模经济、避免恶性竞争、综合各自的营销网络占领市场、通过集中购销降低成本而扩大收益、共同打造品牌而树立商誉。有论者提出虚拟联合体就是整合优势形成整体优势。其实，如果运作得好，劣势通过合理整合也能产生整体优势。我们且用Xi（X1，X2……Xn）表示中小企业独立状态时所具有的属性的数目，用C表示虚拟联合体构成后，所具有的新属性的数目，用S表示虚拟联合体所具有的属性数目。则也可用公式表示为：

　　S=Xi+C　　当C≥0

　　显然S≥C

　　这是“整体大于部分之和”的著名原理。[2]



　　第五，促进知识成果向生产力转化，同时提高产品的技术含量。我国科技成果转化率仅有5－6％，而发达国家则高达50－60％。另一方面，我国企业产品普遍技术落后，工艺粗糙。造成这一现状的直接原因是科研机构与企业间存在巨大的鸿沟，由产、学、研共同构成的虚拟

联合体正式填充这一鸿沟的有效形式。

　　第六，促进学生创业的健康发展。学生创业是近年来产生的新生事物，学生企业除与一般小企业面临共同的问题外，还由于学生阅历的浅薄，常常只能掌握一个或少数几个而缺失大多企业成功的要件。虚拟联合体是在保证学生创业热情的前提下，促使其走向成功的有效途径，由之而产生的对教育、对社会的积极意义又与一般小企业不可同日而语。①

　　第七，虚拟联合体的灵活性是无可比拟的。企业在规模大小方面，存在这样一种冲突：一方面，大规模生产能为企业带来规模经济性，使这些企业的单位成本不断下降、市场占有率不断提高。[3]另一方面，大企业也存在转型困难的问题，受国际环境和国家产业政策等外在因素影响较大，因而对投资者而言风险也较大。虚拟联合体在一定程度上解决了这一矛盾。因其具有达则合、穷则散的优势，能够抓住市场机遇，又不会被动的抱残守缺，投资者可以仅投资于核心企业以集中利润，同时分散投资以分散风险。

　　第八，增强内资企业的竞争力。随着中国加入世界贸易组织，跨国公司和国外巨型企业纷纷枪滩中国市场，同时内资企业也要适应客观形势的需要走向世界参与国际竞争。但目前内资企业的竞争力普遍较弱，在短期内又难以通过动大手术使之脱胎换骨。虚拟联合体可以迅速集中内资企业的优势，形成具有较强竞争力的共同体。

　　第九，虚拟联合体可以作为企业购并的序曲。近年来，企业购并风起云涌，不论主动或被动，情愿或无奈，自愿或强制。但许多企业在购并完成后，却发现对方并不适合自己。此时再欲分开，则还要费一番周折。在友好并购中，虚拟联合体可以作为企业购并的前奏，如果经过一段时间的磨合，双方认为购并有利于彼此的发展，则进入现实的并购程序；否则，分道扬镳，彼此皆无亏欠，亦不需向对方负责。

　　当然，虚拟联合体也同时存在缺乏稳定性、权责不明、意志不统一等消极方面，这与其积极意义共同构成一个问题的两个方面。在此两者之间笼统地争辩孰优孰劣是没有价值的，应将这一选择权交由以追求经济利益最大化为终极目标的经济主体来行使。

　　三、虚拟联合体的法律地位

　　1、 虚拟联合体应当具有民事主体资格

　　民事主体资格，是民事主体通过自己的民事活动，或者借助他人的民事活动，参加民事法律关系，取得和行使民事权利，承担和履行民事义务的资格。民事主体资格是民事主体在民法上的法律人格，民法正是通过赋予不同民事主体的不同主体资格来确定它们不同的法律地位的。[4]

　　虚拟联合体虽然有时并不具有独立的财产或其他财产性权利，但是，在许多情况下，让渡和转手商品所有权的人并不是商品的所有者，只要它能够作为一个独立的商品交换者，自主地处分一定的商品所有权时，就应认为它是具有民事主体资格的。[5]虚拟联合体正是符合这一条件的经济组织，何况他有时可以对成员企业的终极产品享有所有权。但是，我国法律尚未确认虚拟联合体的民事主体资格，然而虚拟联合体在运作中又能够采用合法途径规避这一法律空白，而规避的结果不仅不经济而且易起纷争。因此，以法律的形式确认虚拟联合体的民事主体资格是必要和必须的。

　　2、 虚拟联合体的民事权利能力和民事行为能力

　　民事主体资格包括民事主体的权利能力和行为能力，是民事主体具有一定民事法律地位的集中体现。民事权利能力包括民事权利能力和民事义务能力两方面。虚拟联合体的权利能力，是通过其可享有的具体的权利体现出来的。不同序列和类型的虚拟联合体拥有享受不同的具体权利的能力，这也是其实现民事权利能力的结果。

　　1）所有权

　　虚拟联合体在组建时，通常不享有对任何物的所有权，各生产要素仍为其成员拥有。但如有成员自愿将其名下的财产转移为虚拟联合体所有（例如核心企业为取得非核心企业信任而为之），法不应为此做出禁止性规定。此外，虚拟联合体存续期间的孳息，按照其成员的合同约定，也可能为虚拟联合体所有（例如其成员希望籍此达到建立企业集团的目的）。

　　2）他物权

　　他物权包括用益物权和担保物权两方面。虚拟联合体可以以自己的名义行经营、承包之权，亦可享有抵押权、质权、留置权以及船舶优先权。如果虚拟联合体的成员均为国有企业或国有单位，则其只能享有财产权而不是所有权（财产权是他物权的一种［6］）。

　　3）债权

　　虚拟联合体可因买卖、借贷、承包等合同行为而享有债权，也可因侵权、无因管理、不当得利而行使债权。

　　4）知识产权

　　虚拟联合体可以拥有商标权，这对同业中小企业组成的非核心型虚拟联合体尤为具有意义，这也是此种虚拟联合体形成的主要动因之所在。同时，对于虚拟联合体工作人员的职务发明，按合同约定，其专利权归虚拟联合体所有的，虚拟联合体得享有专利权。

　　5）名称权

　　名称权是虚拟联合体特定化的标志，是其以自己的名义参与经济生活的先决条件。

　　虚拟联合体除享有上述民法上的权利外，还享有诉讼法上的诉权。

　　虚拟联合体的民事义务能力是其对自己的行为承担义务的资格。除与其他主体的对世权相对应存在的义务外，唯一值得讨论的是虚拟联合体的债务承担问题。在法人型虚拟联合体中，显然其债务应由法人以其全部资产对外承担无限责任，而不能波及成员企业的财产，包括由虚拟联合体支配的那部分。在合伙型虚拟联合体中，其债务应首先用虚拟联合体的财产清偿，不足部分由其成员承担连带责任。此二者依法人和合伙的相关法律规定可也。但在虚拟型虚拟联合体中，其债务承担在无约定的情形下，应由其成员各自承担自身的债务，而与虚拟联合体无涉，即使虚拟联合体拥有财产。这是出于保障虚拟联合体稳定运营的考虑。在核心型虚拟联合体中，如有约定，核心企业可为非核心企业承担连带责任，而后者不必对前者承担连带责任。因为相对而言，核心企业实力雄厚，主导虚拟联合体的运营，非核心企业则势单力薄，处于从属地位。要求核心企业承担较多的责任，对于非核心企业也是比较公平的。

　　四、虚拟联合体与其他经济组织的区别

　　虚拟联合体与其他经济组织在现实中不可避免的要发生交叉，但其仍与其他经济组织存在一定程度的区别，这是虚拟联合体这一组织形式独立存在的先决条件。

　　1、虚拟联合体与法人的区别在于：法人必须有独立的财产权，即其财产与其成员的财产严格分开，并独立承担民事责任。①而虚拟联合体则没有这一要求，它可以有财产权，也可以没有，而只是协调分属其成员的生产要素共同生产。虚拟联合体可以是法人，也可以不是，但即使以法人的形式存在，仍应具有虚拟联合体的特征，即除拥有独立的财产权外，还可以支配其成员享有所有权的生产要素。

　　2、虚拟联合体与合伙组织的区别在于：合伙要集中合伙人的出资，统一合伙人的意志；而虚拟联合体可以保持各自为政的状态（比如中小企业只是出于大批量集中购料及共同塑造品牌的考虑而组建的非核心型虚拟联合体）。同时，虚拟联合体的进入、退出和解散也可由合同的约定而较合伙灵活。

　　3、虚拟联合体与合同关系的区别。特定的虚拟联合体与企业间的买卖合同、供用电、水、气、热力合同、承揽合同、委托合同有很多相似之处。但他们的区别也是很明显的：虚拟联合体可以在这些合同之外另有一个实体存在，同时虚拟联合体成员可以按照各自产品（服务）等贡献的价值或份额分享利润，其成员还可共同拥有一个商品品牌。

　　4、虚拟联合体与特许连锁经营的区别：特许连锁经营的经营权高度集中于总部，且各加盟店之间没有横向联系。［7］而且，加盟店的经营范围常常局限于总部特许的范围内。而虚拟

联合体经营权可以分散于各成员企业，各成员之间可以有横向联系，其营业范围除一部分融入虚拟联合体之外，还可有其他经营。

　　5、虚拟联合体与企业集团的区别：企业集团是由若干具有独立法人地位的企业在统一管理基础上组成的经济联合组织。［8］虚拟联合体成员并不以具有独立法人地位为要件，也并不以统一管理为特征（虽然有些虚拟联合体也有统一管理，但这种统一只限于成员企业用以构成虚拟联合体的部分生产要素，而不是整个企业都要服从统一管理，这与企业集团根本不同）。而且企业集团的主要连结形式是控股公司与子公司之间的股权占有，虚拟联合体成员之间通常没有控股关系。

　　虚拟联合体必须至少有一个同上述经济组织相区别的特征，才有独立存在的价值，否则就应归入上述经济组织之一。

　　五、虚拟联合体其他相关问题

　　1、组建经营型虚拟联合体，必须首先进行资产剥离。资产剥离的过程分为两个阶段：第一阶段是经营性资产与非经营性资产的剥离，第二阶段是经营性资产中，盈利和不盈利资产的剥离。不实行资产剥离，公平和效率都无从谈起。

　　2、虚拟联合体的治理结构。虚拟联合体可以由成员企业选派代表组成虚拟联合体理事会，根据合同约定和各成员的的共同授权，统一支配虚拟联合体内各生产要素的运营，执行其成员的共同意志，代表各成员进行商事洽谈和组织、参与其他商事活动，协调各成员之间的关系。在核心型虚拟联合体中，如果其成员同意，也可不必组成虚拟联合体理事会，而由核心企业行使上述职权。

　　3、虚拟联合体的监督机制。虚拟联合体也可由成员企业选派代表组成虚拟联合体监事会，监督虚拟联合体的生产经营及财务收支等情况。政府和传媒亦可构成监督系统的组成部分。[9]同时，适当灵活的退出机制，也不失为一种消极的监督方式。此谓“用脚投票”者也。

　　4、虚拟联合体的进入和退出机制。虚拟联合体的进入和退出，应当由其成员自行约定。这一约定应尽可能的体现意思自治原则，即虚拟联合体的进入应充分尊重现有成员的意志，而其退出则应尊重个体成员的选择。当然，这种尊重以不损害其他成员的利益为限，如有违于此，则可做出禁止性的规定，并要求责任方予以经济赔偿或补偿。

　　5、利用虚拟联合体规避法律的情况，应具体问题具体分析。如属法律本身的规定不合理，则应允许。如属有违社会公序良俗或损害国家利益，则应予以取缔。

　　6、有论者认为，虚拟联合体也能上市融资。本文作者认为，上市是专属于股份有限公司的一项权利。不符合这一条件的虚拟联合体不应具备直接上市资格。但是，虚拟联合体可以通过收购、股权置换等方式买壳上市，从而实现间接上市的目的。

　　7、应严禁政府和拥有行政权或行政垄断权的企业介入虚拟联合体。政企不分是长久以来难以解决的弊病，也是国企困难的主要原因所在。如果允许上述主体介入虚拟联合体既可能使其对虚拟联合体的其他成员企业搜刮掠夺，也可能对虚拟联合体外的其他企业形成不正当竞争，或二者兼而有之。

　　8、应严禁各大企业利用虚拟联合体实施垄断。同业中小企业利用虚拟联合体集中采购以降低成本，统一定价以避免恶性竞争，从而增强与大企业竞争的实力应当是被允许的。但若大企业组成虚拟联合体并进行集中采购和统一定价，则是一种明显的垄断行为，故当禁绝

　　参考文献

　　[1]孙武（春秋）。孙子兵法［M］。南宁：广西民族出版社。1998，45。

　　[2]参见：吴世宦。法治系统工程学［M］。长沙：湖南人民出版社。1988，21.转引自吴春香、陈朝晖。论企业管理之法治化［J］。忻州师范学院学报。2003（1），66

　　[3]苏东水。产业经济学［M］。北京：高等教育出版社，2000，85。

　　[4]李开国。民法基本问题研究［M］。北京：法律出版社，1997，54，55。

　　[5]佟柔。中国民法［M］。北京：法律出版社，1990，64。

　　[6]纪坡民。产权与法［M］。北京：生活？读书？新知三联书店，2001，16。

　　[7]郭冬乐、宋则。中国商业理论前沿Ⅱ［M］。北京：社会科学文献出版社，2001，192。

　　[8]江平。法人制度论［M］。北京：中国政法大学出版社，1994，391。

　　[9]吴春香、陈朝晖。论企业管理之法治化［J］。忻州师范学院学报。2003（1），67。