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法律产生于权力，法律是人类行为规则中重要的一种。下文是我为大家搜集整理的关于法律 毕业 论文5000字的内容，希望能对大家有所帮助，欢迎大家阅读参考!
浅谈知识产权融资担保的法律障碍和问题
一、知识产权融资的概述和必要性
知识产权融资是债务人和第三人用自己合法的知识产权出质,向债权人做出担保债权实现,获得贷款的融资方式。我国对于知识产权的法律依据见于:《担保法》第75条第3款规定:“依法可以转让的商标专用权、专利权、着作权中的财产权可以质押,并签订合同,相关本门登记自登记起生效。”知识产权质押融资在欧美发达国家已十分普遍,在我国则处于起步阶段,《国家知识产权战略纲要》明确指出要“促进自主创新成果的知识产权化、商品化、产业化,引导企业采取知识产权转让、许可、质押等方式实现知识产权的市场价值。”
我国的科技型中小企业的的融资需求大,而信用低,有形资产少,无形资产价值少并且未被充分利用,而银行和中介金融机构的经营理念传统的负面影响,知识产权的未来使用费的风险大,贬值高成为了其担保的障碍和观念的误区,并且法律的相关漏洞使融资得不到保障。在我国,中小企业拥有的专利占总量的65%,新产品占80%,创造的最终产品和服务价值占GDP(国民生产总值)60%,上缴税收占税收总额53%。所以知识产权的融资的市场和机会很多。并且加强知识产权的融资,可以提高企业的创新能力和经营管理的能力,减少政府的负担,符合我国“科教兴国”的战略,提高整体对外的竞争力和适应力,有利于经济的发展和国家创新能力的增强。
二、我国现存知识产权融资法律规定所存在的问题
(一)知识产权的法律规范不清,权利界定过于笼统
我国虽然有相关的《担保法》,《专利法》,《商标法》,《着作权法》的出台,但是对如《担保法》:
第七十九条以依法可以转让的商标专用权,专利权、着作权中的财产权出质的,出质人与质权人应当订立书面合同,并向其管理部门办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。
第八十条本法第七十九条规定的权利出质后,出质人不得转让或者许可他人使用,但经出质人与质权人协商同意的可以转让或者许可他人使用。出质人所得的转让费、许可费应当向质权人提前清偿所担保的债权或者向与质权人约定的第三人提存。
规定过于笼统,对于知识产权等无形资产其操作的复杂性和风险性并不能完全涵盖。但对于专利、商标、着作权之间的交叉问题应适用何种法律也没有完整的规定,质押融资事件中面对复杂问题更无所适从。并且其规范的范围过于狭窄,没有商业秘密权,商号权,植物新品种权和集成电路布图设计权并没有包括在内,也没有专门或集合立法,导致很多权利的真空和争议侵权的产生。还有担保法与物权法的衔接性较差。如《担保法》第79条对知识产权质押合同生效的表述是:“质押合同自登记之日起生效”,而《物权法》第227条则规定:“以 注册商标 专用权、专利权、着作权等知识产权中的财产权出质的,当事人应当订立书面合同。质权自有关主管部门办理出质登记时设立。”从严格的语义角度解读,“设立”与“生效”是两个法律后果截然不同的概念,两者相互矛盾,不利于法律的适用。
(二)知识产权融资的评估不完善
知识产权的资产评估的是整个融资担保的核心和关键,知识产权评估的内容包括:所含权利及限制、知识产权的价值、确定和保护知识产权的法律是否明确和规范三个方面,但是由于我国的评估水平较低,标准的不统一,形式的不一致,并且缺乏权威性和稳定性,又没有使用不同类型的评估,使得评估并不科学风险的不确定性加大。
(三)知识产权的市场交易不成熟
由于知识产权的担保价值主要是它的未来所产生的现金流,而知识产权本身的变现的难度大,风险和贬值的可能性高,而公开的市场交易规则不规范,其融资成本高。并且专利的时效性使得很多专利可能濒临浪费和报销,而且没有市场的交易的统一规范,是知识产权的交易秩序十分混乱,风险上升。还有就是知识产权难以转化,或转化条件高,例如专利权很可能依靠大的机器和设备进行,使得成果转化的效率很低。
(四)知识产权融资的中小企业和银行的信息不对称
由于科技型中小企业的自身内控制度和信息公开制度不健全,使得银行对于科技型中小企业的了解和信息甚少,自身的信用等级很低,很多的银行不敢把钱贷给中小企业,而又缺乏相关的调查和咨询,双方的沟通和联系并不紧密。银行为了降低风险,会提高融资的门槛和费用,并且对于其的流动性和用途进行细致而有限定性规定,大大影响了中小企业贷款的积极性。
(五)我国的知识产权的登记制度混乱
我国的知识产权的登记程序十分复杂,难度极大,有数十个部门进行监管,而且权力过大,费用过高,有些担保重复,而有些担保没有,不允许“未来财产”和“数量浮动的财产”作为担保物,使得登记的难度和成本增加。并且不同的知识产权种类,如专利和商标进行双重的质押,其流程和所经和部门就更难以操作。加之根据我国法律规定,当着作权因交易而移转或设定质权时,因缺乏公示机制。使情况更加复杂。
(六)知识产权的担保形式单一
对于专利的有较强的时间性和实用性来说,专利的质押不利于整个专利的使用和专利的升级,其的价值被大大限制,而且,知识产权担保物的担保价值不完全基于担保物的转让,更多地基于知识产权的预期现金流量;知识产权担保价值更接近于抵押价值,而非转让价值。因此,知识产权质押是值得质疑的。
浅议农村宅基地使用权隐性流转的法律规制
摘要 我国城镇化进程不断加快，新生代农民工大多倾向于在城市购房，其在农村的宅基地及其住宅因此被荒废，一些地方甚至出现“空心村”。农村宅基地作为农民基本生活保障的功能逐渐弱化，很多地方开始出现宅基地使用权的隐性流转，有必要将这些隐性流转行为置于法律的规范与调整之下。本文以维护交易安全为目的，从健全农村宅基地使用权登记制度、建立有效机构服务农村宅基地使用权流转、建立农村宅基地退出机制等三个方面提出立法建议。
论文关键词 农村宅基地使用权 隐性流转 宅基地登记 宅基地退出
农村宅基地使用权是指农村集体经济组织的成员“依法对集体所有的土地享有占有和使用的权利，有权依法利用该土地建造住宅及其附属设施” 。《物权法》将宅基地使用权定性为用益物权，是一项他物权。我国物权方面的立法宗旨正在经历由罗马法“以所有为中心”向日尔曼法“以利用为中心”的转变，物权也由“重归属”向“重利用”方向发展，但与所有权相比，宅基地使用权的行使仍然受到很多限制，在诸多方面需要让步于集体土地所有权。土地是最基本的生产资料和生活资料，作为社会主义国家，必须保证所有土地实行公有制，在此前提下实现农村宅基地的物尽其用。
十八届三中全会审议通过的《中共中央关于全面深化改革若干重大问题的决定》(以下简称《决定》)。《决定》提出，保障农民宅基地用益物权，改革完善农村宅基地制度，慎重稳妥推进农民住房财产权抵押、担保、转让，探索农民增加财产性收入 渠道 。为贯彻落实十八届三中全会精神，农村住房市场将会逐步放开，依据“房地一体”原则，积极改革探索农村宅基地的流转十分必要。在全面推进农村宅基地使用权流转改革前，宅基地使用权的隐形流转已经事实存在。常见的隐性流转方式包括转让、出租、赠与、抵押、入股、继承与置换等。隐性流转由于缺乏法律规制，大多属于“暗箱操作”，由于宅基地使用权归属出现的纠纷会造成流转各方权利受损，具有较大的法律风险。本文拟从三个方面对农村宅基地使用权隐性流转的法律规制略陈管见。
一、将法律规制关口前移，健全农村宅基地使用权登记制度
公示公信是物权法的基本原则之一，物权如同 足球 场上的球门，若想进球，必须清楚标明球门的位置，物权登记是实现公示公信的必要手段。
(一) 宅基地使用权确权登记是宅基地流转的前提
《中华人民共和国土地管理法》规定，“宅基地和自留地、自留山，属于农民集体所有” ，即宅基地所有权归乡镇集体、村集体或村民小组享有。符合条件的人员可以申请获得宅基地使用权并在宅基地上建造住宅及其附属设施。农村宅基地使用权的原始取得采取登记对抗主义，办理登记手续不是取得该用益物权的必要条件，但登记后可以对抗善意第三人。目前，我国正在开展宅基地使用权的确权登记发证工作，为进一步深化农村土地制度改革奠定产权基础。但基于我国的历史习惯和农村实情，确权登记工作推行难度大。建议采纳广东、安徽等地农村土地改革试点 经验 ，只有完成宅基地确权登记手续的才可以流转，并且不得改变土地用途。
(二) 宅基地使用权隐性流转登记应区别对待
隐性流转造成的宅基地使用权变动通常“披着合法的外衣”，以“房地一体”为原则有条件的转让或继承。随着农村土地制度改革的推进，隐性流转终将抛开现行法律制度的限制，新的立法应区别对待宅基地使用权流转问题，在登记生效主义与登记对抗主义间做出恰当的选择。现行法律对农村土地承包经营权的确权登记也值得借鉴，以转让、互换方式流转农村土地承包经营权的，采取登记对抗主义，但对其他形式进行的农村土地承包经营权流转未做规定。
目前法律规定，农村宅基地使用权不得单独转让，只能随地上附着物一并转移，且受让人与转让人须为同一集体经济组织成员。依据农村“熟人社会”的特点，本集体经济组织内部的转让行为自然可以达到公示公信的效果，宅基地转让得实行登记对抗主义。
农村宅基地使用权的赠与与继承都会造成享有该用益物权的主体发生变化，应着重审查上述行为是否符合实质要件。由于赠与与继承属于无偿取得，根据《物权法》规定，善意第三人主张行使对抗权应以支付对价为前提，赠与与继承不适用善意取得制度，不享有一般的对抗权。因此赠与与继承农村宅基地使用权时，应适用登记生效主义以确保法律关系的稳定。
农村宅基地使用权的出租、抵押、入股不会造成享有该用益物权的主体发生变化，立法对上述行为的登记可不予规定。租赁、担保、参股各方当属理性人， 租赁合同 、担保合同与认股权证的契约效力足以保障交易安全。相继成立的中介服务机构也可提供合同鉴证业务，强化契约效力。
二、拓宽法律规制视角，建立有效机构服务农村宅基地使用权流转
(一)建立专门的行政机构统一登记农村土地使用权
国土资源部《关于加强农村宅基地管理的意见》中规定，要加强农村宅基地登记发证工作，做到宅基地土地登记发证到户，内容规范清楚，切实维护农民的合法权益。但此项规定在实践中落实困难。我国不动产登记存在多个登记机关，多头登记的现象。农民嫌麻烦不愿登记，个别登记机构为谋取利益收取高额登记费用也是造成宅基地登记工作难以推进的原因之一。因此，有必要建立专门机构统一登记农村各类土地使用权。
当前宅基地使用权的管理存在很多漏洞，主要原因是“我国集体土地所有权的主体虚位问题，土地所有者未能积极维护使用权人的合法权益”。 由于历史遗留问题多，农村宅基地使用权确权登记可发挥村民自治机构的基础性作用，在自治单位挑选联络员，开展 法律知识 的宣讲普及活动，各乡镇安排专员负责协调工作。通过科学的人员配置与机构设置强化宅基地所有权人作为管理者的身份与职能。各县、市国土资源管理部门及其派出机构依据宅基地流转方式的不同进行分类登记，逐步实现与金融机构、民政部门、工商行政管理部门的信息共享，全方位保障交易安全。
(二)建立市场化运作的农村土地中介服务机构
借鉴农村土地承包经营权流转的成功经验，成立市场化运作的中介机构，提供信息发布、价格评估、合同鉴证、法律咨询与纠纷调解等服务。北京大学国家发展研究院周其仁院长建议建立一个农村土地交易市场，为包括宅基地在内的所有农村土地流转提供服务。目前重庆、成都、武汉都在探索建立农村土地交易市场，但都在研究试点阶段。而且单一行政化运作的土地交易所难以解决宅基地流转过程中大量现实且专业化的问题，如流转信息发布渠道不畅通，土地价格评估不专业，交易手续复杂当事人难以应对，流转后土地价金发放比例及 方法 难以确定，交易当事人权利救济途径缺失等。
市场化运作的中介服务机构应运而生，中介机构以居间人身份为农村宅基地使用权流转各方提供专业化服务，按照一定比例收取佣金。城市房地产中介机构的运营模式可以作为参考，会计师事务所、律师事务所等专业机构可发掘研究此类业务。在探索分类业务、分项经营的基础上，逐步成立综合性的市场运营机构，如宅基地委托代理机构、宅基地评估公司、宅基地 保险 公司、宅基地投资经营公司等。
三、统一法律规制口径，建立农村宅基地退出机制
我国法律规定农村宅基地遵循“一户一宅”原则，然而不少农户可基于继承或接受赠与等原因获得多处宅基地，“一户多宅”现象较为普遍。一些农户甚至超出标准面积建房，建造新房却不拆除旧房，或未经审批违法占地建房。据调查，陕西省西安市临潼区铁炉街道下辖的刘村，仅375户农户，但宅基地却多达500处，闲置宅基地96处，其中，无房空宅基56处，超过30%的农户存在一户多宅现象。全国范围内普遍存在此类现象，随着城镇化进程的加快，农村宅基地闲置率有可能进一步攀升。默许农村宅基地使用权隐性流转只是权宜之计，且隐性流转的不规范会导致宅基地价格降低，损害农民利益，造成集体资产流失。要从根本上规制宅基地的隐性流转，应建立农村宅基地退出机制，提高农村土地利用率。
按照不同的情况，农村宅基地退出可以采用无偿与有偿两种方式。出于公益事业建设、乡(镇)村公共设施建设和旧村改造的需要占用农民宅基地的，不涉及农民主观意愿，为单方行政行为，适用各地农业用地征收补偿标准，此处不再赘述。
(一)农村宅基地使用权的无偿退出
《农村宅基地管理条例》规定，农村宅基地使用权的无偿退出的情形包括：不合规定的“一户多宅”或超出标准建房的;自批准建房之日起满二年未动工兴建的;非法转让宅基地或住房的;④笔者增加一种情形，村民在取得宅基地使用权后擅自改变土地用途的。第一种情形下应鼓励村民主动退出，违法占用的宅基地无偿收回，地上建筑物及其他附属设施给予适当补偿，面积超标且超标部分房屋灭失的不在补偿之列。后三种情形报经县级人民政府批准，由村民委员会或村经济合作社直接无偿收回宅基地使用权。
(二)农村宅基地使用权的有偿退出
农村宅基地使用权的有偿退出的前提是解决资金来源问题，建立宅基地退出补偿基金。但是我国目前的现状是作为集体土地所有权人的村集体大多没有相关资金来源。 宅基地退出补偿基金的资金来源应以“谁投资，谁受益，谁受益，谁投资”为原则，以国家财政拨款为基数，鼓励村办经济和集体组织成员加入，在土地收益实现的情况下，按照基金份额分配收益。
在市场经济环境下，农民都是理性人，若要让其自愿退出原本无偿取得、拥有无期限使用权的宅基地，应积极探索宅基地退出激励补偿机制，包括制订符合市场行情的补偿标准，扩大补偿范围，探索赔偿金的发放方式和建立城乡一体化的社会保障体系等。
除货币化补偿外，广东、重庆、天津等地已经开始试点“宅基地换房”，即农民自愿以其宅基地，按照规定的置换标准，换取小城镇内的一套住宅，迁入小城镇居住。这种以宅基地使用权换取房屋所有权的方法看似美好，却存在不少现实问题。由于小城镇住宅建设成本较大，这种置换必须成规模、大面积进行，集体成员内部意见不一致时，少部分村民的利益恐难以保障。迁入小城镇也为日后从事农业生产带来不便，在以传统粗放型耕作为主的农村，“宅基地换房”模式难以推广。
就算有人在这给你写了，你查重也肯定过不了，老老实实自己写吧。
你的法律专业论文准备往什么方向写，选题老师审核通过了没，有没有列个大纲让老师看一下写作方向？ 老师有没有和你说论文往哪个方向写比较好？写论文之前，一定要写个大纲，这样老师，好确定了框架，避免以后论文修改过程中出现大改的情况！！学校的格式要求、写作规范要注意，否则很可能发回来重新改，你要还有什么不明白或不懂可以问我，希望你能够顺利毕业，迈向新的人生。 （一）选题毕业论文（设计）题目应符合本专业的培养目标和教学要求，具有综合性和创新性。本科生要根据自己的实际情况和专业特长，选择适当的论文题目，但所写论文要与本专业所学课程有关。（二）查阅资料、列出论文提纲题目选定后，要在指导教师指导下开展调研和进行实验，搜集、查阅有关资料，进行加工、提炼，然后列出详细的写作提纲。（三）完成初稿根据所列提纲，按指导教师的意见认真完成初稿。（四）定稿初稿须经指导教师审阅，并按其意见和要求进行修改，然后定稿。一般毕业论文题目的选择最好不要太泛，越具体越好，而且老师希望学生能结合自己学过的知识对问题进行分析和解决。不知道你是否确定了选题，确定选题了接下来你需要根据选题去查阅前辈们的相关论文，看看人家是怎么规划论文整体框架的；其次就是需要自己动手收集资料了，进而整理和分析资料得出自己的论文框架；最后就是按照框架去组织论文了。你如果需要什么参考资料和范文我可以提供给你。还有什么不了解的可以直接问我，希望可以帮到你，祝写作过程顺利毕业论文选题的方法: 一、尽快确定毕业论文的选题方向 在毕业论文工作布置后,每个人都应遵循选题的基本原则,在 较短的时间内把选题的方向确定下来。从毕业论文题目的性质来看,基本上可以分为两大类:一类 是社会主义现代化建设实践中提出的理论和实际问题;另一类是专业学科本身发展中存在的基本范 畴和基本理论问题。大学生应根据自己的志趣和爱好,尽快从上述两大类中确定一个方向。二、在初步调查研究的基础上选定毕业论文的具体题目在选题的方向确定以后,还要经过一定的 调查和研究,来进一步确定选题的范围,以至最后选定具体题目。下面介绍两种常见的选题方法。 浏览捕捉法 :这种方法就是通过对占有的文献资料快速地、大量地阅读,在比较中来确定 论文题目地方法。浏览,一般是在资料占有达到一定数量时集中一段时间进行,这样便于对资料作 集中的比较和鉴别。浏览的目的是在咀嚼消化已有资料的过程中,提出问题,寻找自己的研究课 题。这就需要对收集到的材料作一全面的阅读研究,主要的、次要的、不同角度的、不同观点的都 应了解,不能看了一些资料,有了一点看法,就到此为止,急于动笔。也不能“先入为主”,以自己头 脑中原有的观点或看了第一篇资料后得到的看法去决定取舍。而应冷静地、客观地对所有资料作 认真的分析思考。在浩如烟海,内容丰富的资料中吸取营养,反复思考琢磨许多时候之后,必然会有 所发现,这是搞科学研究的人时常会碰到的情形。 浏览捕捉法一般可按以下步骤进行: 第一步,广 泛地浏览资料。在浏览中要注意勤作笔录,随时记下资料的纲目,记下资料中对自己影响最深刻的 观点、论据、论证方法等,记下脑海中涌现的点滴体会。当然,手抄笔录并不等于有言必录,有文必 录,而是要做细心的选择,有目的、有重点地摘录,当详则详,当略则略,一些相同的或类似的观点和 材料则不必重复摘录,只需记下资料来源及页码就行,以避免浪费时间和精力。 第二步,是将阅读 所得到的方方面面的内容,进行分类、排列、组合,从中寻找问题、发现问题,材料可按纲目分类,如 分成: 系统介绍有关问题研究发展概况的资料; 对某一个问题研究情况的资料; 对同一问题几种 不同观点的资料; 对某一问题研究最新的资料和成果等等。 第三步,将自己在研究中的体会与资料分别加以比较,找出哪些体会在资料中没有或部分没有;哪些体会虽然资料已有,但自己对此有不 同看法;哪些体会和资料是基本一致的;哪些体会是在资料基础上的深化和发挥等等。经过几番深 思熟虑的思考过程,就容易萌生自己的想法。把这种想法及时捕捉住,再作进一步的思考,选题的目 标也就会渐渐明确起来。
导语：课堂纪律是指为了维持正常的教学秩序，协调学生行为，不干扰教师上课，保证课堂目标的实现制定的要求学生共同遵守的课堂行为规范。就个体而言，课堂纪律是学生行为所施加的外部准则与控制。当他们逐渐被学生接受或内化时，就可以称之为纪律，学生能自觉地自我指导和自我监督。
一、熟悉学生的学习环境。
了解学生的教育背景由于我们珠心算实验课要接触到各种类型的幼儿园，(如：公立的、私立的，规模大的、小的，建园时间长的、短的等等)，通过观察，我发现有的幼儿园的小朋友热情友好，但他们的思维能力受到限制。上课的意识、自制力较差，随意性强(他们往往是没有进行正常的学校开班制，有的直接从家中插入大班)，而有的幼儿园的学生综合能力(语言表达、社会交往、良好的行为习惯)较强，而且上课的意识也较强。在其他幼儿园花费许多精力才能把学生的思路调整好，在这里则能轻松的导入教学主题。在教学时，我先充分了解幼儿园的教育背景，然后再根据其不同的情况，调整自己的教学策略，这样就不至于无所适从了，从而能收到事半功倍的效果。
二、根据学生的特点，进行正确的引导
1、教学中注重正面教育开始上课了，老师说“做好”，大部分学生都能喊“1、2”，并安安静静的做好。此时也有个别的学生事不关己，或东张西望，或玩弄手指，或为一件小事与小朋友大出手，这时我抓住学生要强的心理，对于没有做好的学生，采用“反语激将法”，他没做好，我偏说“他做得最好”，同时号召其他小朋友向他学习，这样他就能安静的做好了。
2、教学中注意学生的心理特征老师要合理运用语言艺术组织教学，在学生注意力集中时，我的语言表达言简意赅，翔实生动，重点突出，深深的印在学生的脑海里(如讲解时，我先提示学生“+4”，下珠不够怎么办呢?然后再引导他们运用“凑5加口诀——下5减4的凑数1”去做);在学生的注意力分散的时候，我经常通过变调，集中学生的注意力。如把语速突然提快，语调提高或者突然停止，变有声语言为无声语言，使学生的注意力再集中起来。在教学中我充分利用注意的特点，使学生“厌学”达到“乐学”、“好学”的目的。
三、培养学生良好的竞争意识，激发学生的学习兴趣。
在一个班级中，学生的学习层次分明。在教学中，我在全面掌握每一个学生学习情况的`基础上，根据学生的特点“因材施教”，使他们在学习中拥有成就感。使每一位学生都能动脑思考，天天进步。在进行珠心算基本技能训练时,我常采用的是定时打和比赛打两种方式培养学生的竞争意识。1、定时打，时间限制，定好标准，同桌互相监督。如打定数1，限时30秒，比比谁打的次数多且准确。2、比赛打，先提出比赛的内容和要求，看谁在限定的时间内打的次数多且准确。3、字码书写，在字码书写达到比较熟练的程度时，看谁在限定时间内写的多而且规范。对于进步快、成绩好的学生给予表扬，但是也不要冷落了差生，要给他们适当的鼓励，使他们鼓起勇气，迎头赶上来。如：“××小朋友只差一点点就赶上我们班成绩较高的了，希望你努力练，抓紧赶上来”，“××小朋友进步真快，原来你错题较多，现在错的很少了，我相信你的进步会越来越快的”。最后号召大家：“咱们比一比今后谁进步快，谁能当第一”。这样，学生就会你追我赶，争当第一，促进珠心算实验课的进度。
四、 正确掌握好师生之间的距离，树立自己的权威
课堂上对学生严格要求，对他们的错误一点也不能不放过。课下以好朋友的身份接近他们，可以和他们谈谈心，做他们爱玩的游戏，或者讲他们爱听的童话故事……这样，我和他们的距离就拉近了许多，也亲近了许多。这样他们能够产生一种敬畏的心理，非常乐意学习我上的珠心算实验课。我的情感，我的智慧，我的幽默，常使我获得学生的崇拜，而学生天真无邪的笑脸，清澈透明的眼睛，使我永远拥有一颗孩子般的心。
一、课堂纪律的基本内涵 一般来说，纪律有三种基本涵义：
1.纪律是指惩罚;
2.纪律是指通过施加外来约束达到纠正行为目的的手段;
3.纪律是指对自身行为起作用的内在约束力。这三层意思概括了纪律的基本内涵，同时也反映出良好纪律的形成过程是一个由外在的强迫纪律逐步过渡到内在自律的过程。 我们认为，所谓课堂纪律，主要是指对学生的课堂行为施加的外部控制与规则。良好课堂纪律的形成，不仅需要强制性的规则，更需要学生的自制与自律。因此，教师在提出课堂行为规范，进行外部控制时，要注意培养学生遵守纪律的自觉性，帮助学生自觉发展纪律。
研究表明，由于形成的原因不同，课堂纪律一般可分为四类：
(一)教师促成的纪律。 所谓教师促成的纪律，主要指在教师的帮助指导下形成的班级行为规范。这类纪律在不同年龄阶段所发挥的作用是有所不同的。刚入学的儿童需要较多的监督和指导，因为他们不知道如何在一个大的团体中学习和游戏，没有教师的适当帮助，很难形成适合于有组织集体活动的行为准则。年龄越小，学生对教师的依赖越强，教师促成的纪律所发挥的作用也越大。随着年龄的增长和自我意识的增强，学生一方面会反对教师的过多限制，另方面又需要教师对他们的行为提供一定指导和帮助。因此，这类纪律虽然在不同年龄阶段发挥作用的程度不同，但它始终是课堂纪律中的一个重要类型。
(二)集体促成的纪律 所谓集体促成的纪律，主要指在集体舆论和集体压力的作用下形成的群体行为规范。从儿童入学开始，同辈人的集体在使儿童社会化方面就开始发挥愈来愈重要的作用。随着学生年龄的增长，同伴群体对学生个体的影响会越来越大。当一个儿童从对成年人的依赖中逐渐解放出来时，他同时开始对他的同学和同辈人察言观色，以便决定应该如何行事、如何思考和如何信仰。青少年学生常以“别人也都这么干”为理由而从事某件事情，在一定时期他们的信奉、见解、爱好、憎恶甚至偏见也都视集体而定。由于同辈集体的行为准则为青少年学生提供了价值判断和日常行为的新的参照点，结束了青少年学生在思想、情感和行为方面的不确定性、无决断力、内疚感和焦虑，所以他们往往过高地估计同伴集体行为准则的价值，并积极地认同和服从它。集体促成的纪律也有两类，一类是正规群体促成的纪律，如班集体的纪律、少先队的纪律等，另一类是非正规群体促成的纪律，如学生间的友伴群体等。教师应着重对非正规群体加以引导，帮助他们形成健康的价值观和行为准则，并使之融合到正规群体中来，使每个学生都认同班集体的行为规范。
(三)自我促成的纪律。 所谓自我促成的纪律，简单说就是自律，它是在个体自觉努力下由外部纪律内化而成的个体内部约束力。自我促成的纪律是课堂纪律管理的最终目的，当一个学生能够自律并客观评价他自己的和集体的行为标准时，便意味着能够为新的更好的集体标准的发展做出贡献，同时也标志着学生的成熟水平大大提高了一步。
(四)任务促成的纪律。 所谓任务促成的纪律，主要指某一具体任务对学生行为提出的具体要求。这类纪律在学生的学习过程中占有重要地位。在日常学习过程中，每项学习任务都有它特定的要求，或者说特定的纪律，例如课堂讨论、野外观察、制作标本等任务都有各自的纪律要求。
一、追求技巧，科学管理。
教学力求技巧，要能吸引学生。如果老师的讲授是空洞而乏味的，会造成学生厌听，导致课堂纪律难于管理。一堂好的课，要充分发挥学生的主体作用，老师只起到主导作用，通过你的导演，让学生在参与角色的过程中学到知识。兴趣是最好的老师，学生会因为感举而认真听课，纪律自然会好。
二、恩威并施，树立教师威信。
做一个学生又敬又畏的老师要敢于嬉笑怒骂，恩威并施。在平时的教学中要注意角色的扮演。如上课时面对公然挑战课堂纪律的学生，这时教师要扮演硬朗的角色，运用规章制度、奖惩手段等方式纠正、规范学生的行为，将学生引向应有的秩序。除了让学生对自己产生畏的一面，还要让学生看到自己可敬的一面。使学生对自己产生向往感，从而拉近师生的距离。这时教师扮演的是亲善的使者。如平时面带笑容，认真铃听学生的诉说，为学生着想，课余与学生沟通和接触，了解学生学习上和生活上遇到的难题，让学生知道老师对他们的关心、重视、鼓舞和关爱，从而使师生关系融洽。这样树立教师威信，有利于搞好课堂纪律。
三、运用多种方法，灵活处理课堂。
面对个性各异的学生，要控制好课堂纪律，轻松驾驭课堂，掌握方法好重要。在教学过程中对学生的一些分神或搞小动作的违纪行为，可以用眼神或微笑的表情示意违纪学生以制止其行为。假如只用眼神无法收到如期的效果，还可适当用一些肢体语言。如可以边讲课边走到到违纪学生身旁，轻敲其桌面，或在板书时用手指向说话的方向，加以提醒，使学生感到老师善意的制止，从而约束自己的违纪行为。除此之外也可采取临时改变语调，加大声音或中途停顿等方法提醒违纪学生。另外，有时对违法乱纪纪学生采取省时度势的提问也比直接批评来得有效果，因为，对爱分神的学生，提问是提醒，对爱讲话的学生，提问是警告，对爱睡觉的学生，提问是惩罚。灵活运用多种方法能有效巩固课堂纪律。
四、及时、细致地做好课后教育工作。
有时在课堂上批评自尊心极强或极其顽劣的学生后要及时安抚，耐心细致地谈心，不能流于形式。课后工作是否处理得当，直接影响学生对老师的向心力，关系课堂教学的开展。课后的教育工作可选择适宜的地方单独与学生交谈，采取先柔后刚的方法，让其知道自己犯了什么错误，然后正视错误并改正错误。课后对学生加紧教育，使学生知道老师仍然关怀他，没有放弃他。使学生心理得到慰藉，从而鼓起学习的勇气，配合老师做好教学工作，自觉遵守课堂纪律。
五、建立学生、班主任、家长、老师的“互动”关系。
在教学中，老师可以运用“思想教育卡”多次对反复违纪的学生进行跟踪教育，记录学生的每一次的进步，给予适时的鼓励和表扬并反馈给班主任和家长，与班主任、家长建立亲密的“联盟关系”并从班主任和家长那里了解违纪学生的另一面，共同做好思想教育工作，形成三者的“互动”关系。这样对学生减少课堂违纪，上好自己的课有较大的帮助。
在学生学习过程中，课堂管理问题与课堂教学相伴产生，长期以来广泛存在于教学领域之中。下面是我为大家整理的关于课堂管理论文，供大家参考。
摘要：课堂是学生的学习场所，良好的课堂环境是学生学习的重要保证。如何管理好课堂，让学生学得舒心，称心，这是上课教师管理课堂的一项重要任务。我们认为，作为一个新教师，管理好课堂，应做到以下几点：一、要充分研究学生，建立课堂心理归属感;二、要以明确清晰的教学任务管理课堂;三、要准时开始、适宜进度与自然结束;四、要适应不同的教学方式和教学情境;五、要有效表达与沟通技巧;六、要积极观察学习其他教师;七、要尽可能做充分的课前准备;八、要重视人的因素。
关键词：课堂管理;理念与策略
当前的职前教师 教育 课程里，已经开始强调让师范生从事有关课堂管理的学习活动或经历真实课堂学习管理、把握学生，但这样的机会还不是很多。但研究显示许多新教师在有效课堂管理方面是有困难的。尽管没有最好的原理和 方法 来解决课堂里的任何问题，但是提供一些课堂管理的基本理念、策略以及基本技能的建议对新教师将会有所帮助。
一、要充分研究学生，建立课堂心理归属感
学生在何种情况下学习效率最高?研究表明，学生在富有学习兴趣，身心状态最佳，理智受到挑战，情绪被鼓舞和信任，能够学以致用，热爱并信任教师时学习效率最好。学生来自不同的家庭和 文化 背景，他们在进入教室之前已经有许多知识与理解的 经验 ，甚至观念的冲突。承认学生作为人的心理的多元性和差异性，了解学生的真实需要与现有水平是开展教学的基础。当今社会，父母常常由于工作的压力和对孩子学业成果的过分关注而疏于对他们社会适应与社会化方面的养育，而课堂正是创造了一个机会填补学生的社会情感需要，可以促进学生的社会化。
二、要以明确清晰的教学任务管理课堂
教师可以通过使用口头的信号来管理课堂，如“这一点很重要，让我们集中注意力”或“我们实验的第三部分是非常重要的，让我们仔细来看这个过程”。在一个有兴趣的活动开始时，教师可以说“我们的课文很有趣”或者“这是令人兴奋的，仔细看，不要漏过任何内容!”这些陈述能提高学生的学习兴趣，激发学习动机。不难看出，教师可以在重要的教学步骤或过程中直接提示学生关注，以明确的教学任务来管理课堂，而不一定需要专门的纪律去控制。
三、课堂 时间管理 策略：准时开始、适宜进度与自然结束
课堂时间管理包括课堂开始、中间及结束时间的处理。很多人发现准时开始是一个重要策略，但是常常被新教师忽视。不能准时开始的原因可能是：前一节课拖延，休息娱乐时间过长，课与课的过渡比较混乱等等。如何使学生课间松弛的精神状态顺利地过渡?以下是一些实用的策略和技巧：事先把有关要求写在黑板上，确保学生进入教室前就能看到;点名以集中注意;要求学生完成一些小的学习任务;不占用课堂时间做准备或分发学习材料;学生一进入教室就准时开始教学等等。适当进度是指教学应该使每个学生能顺利达成目标，完成作业，没有学生显得特别匆忙或还有很多空余时间。不少新教师会提早结束课程，试图让学生继续学习或忙于收练习本，这不如做一个简要的小结，或奖励学习努力的学生。如果时间还有多余，最好是给学生玩简单而合适的游戏，而且是全班都喜欢的游戏。只有在课程即将结束时才收齐作业或材料。
四、课堂空间管理：适应不同的教学方式和教学情境
座位安排模式及教学方式显示了课堂空间管理的策略。最基本的原则是让学生感觉课堂空间是有意义的和舒适的。包括座位前后左右的距离，师生之间的视线以及当教学方式和教学情境发生变化时，不至于因为人的走动或位置的变化而感到拥挤，或挡住视线造成对课堂教学的干扰。
五、有效的表达与沟通技巧
前面提到，清晰的、具有指令性的表达是一种强有力的管理手段。有效的表达与沟通除了语言，还体现在教师的微笑和眼神交流上。真诚的微笑是一种心理支持，学生希望看到教师关注他们的行为。要保证在课堂上有效地与学生沟通，就必须做好教学的各种准备，包括一切所需的材料。如果教学时教师需要检查教案页码或查询其他资料，就无法与学生充分交流。
六、要积极观察学习其他教师
观察其他教师可以在示范课程里或在实习课程里完成，也可以非正式接近一个你认识的教师，在课程允许的情况下进行非正式的观察。当然，之前最好的观察资源是实习课程的合作教师。新教师观察学习其他教师有两个好处。首先是能观察到一个经验，因为胜任的教师是在真实课堂实战;其次，新教师能模仿借鉴这些经验，而不至于在学生眼里显得没有经历。观察的事件可以是教师日常工作的所有事件。
七、要尽可能做充分的课前准备
充分地准备和计划能够避免有关课堂管理问题的出现。例如学生在教室里走动，大声吵闹或过多讲话的问题，优秀教师认为很快确定问题原因比试图消灭问题更重要。消灭问题只是推迟问题，反而会增加问题解决难度甚至陷入困境。最后提一下，技巧是重要的，但人的因素更重要。如前所述，学生的家庭环境、社会地位、生活经历、学习差异以及父母期望等因素，影响了学生学习的态度，也影响了其课堂行为。
现在的生物学课堂教学管理问题已经成为课堂教学的关键，学校着力解决的问题。虽然教师也在努力寻找问题的根源所在，课堂教学形式也在不断的改进当中，但往往找不出问题的症结所在。所以为了提高教师理解问题的能力，找寻问题的能力，需要不断改进教师的讲课方式，应该要求教师在教学中不断 反思 自我，站在学生的角度，思考学生需要什么样的课堂，学生喜欢什么样的课堂，只有将课堂立足于学生才能够真正的解决课堂教学管理的问题。
一、明确课堂教学短板，加强课堂教学管理
教师要想正确处理在生物学课堂教学管理中出现的问题，首先要明确课堂教学的短板所在，只有明确了课堂的教学短板，才能够对症下药，解决课堂教学中存在的问题。生物学是一门科学性很强的学科，这就要求教师在课堂管理问题上多做努力。加强课堂教学管理应该从课前，课上和课后三个时间进行管理，对于管理者--教师来说，首先要看清自己在教学过程中所处的位置，要想进行课堂管理，就要求教师首先要站在学生的立场思考学生课上行为的原因，找出自己的不足，做到真正为了学生，这才是课堂教学管理的中心。
二、改善教学方式，增强课堂趣味性
如今，传统的教学方式早已远远无法满足现在的课堂需求，如今的生物课堂对于形象化、趣味性的要求十分高，所以教师要充分利用教学资源，以及生物学语言来增强课堂的趣味性，这样才能够做到有效的管理课堂。
首先教师应该做到对于教材内容进行适当的删减，例如《珍爱生命》一章，这时学生在日常生活中耳熟能详的词语，所以应该就学生的熟知度进行"化繁为简"对于以下的三节内容---"远离烟酒"、"拒绝毒品"、"关注健康"进行合并，这样才能够做到有条不紊，使学生不至于烦躁。接着就需要"化抽象为生动",教材上的内容往往枯燥无味而且缺乏形象性，这时教师就不需要拘泥于教材的内容，结合生活实际，运用视频图片等多媒体，使这些画面呈现在学生面前，让学生真切地感受到生命的可贵，让学生真正地做到珍爱生命。最重要的是，"化独白为互动",教师对于教材的理解程度与帮助学生理解文本是不同的，教师不能站在讲台上唱独角戏，要站在学生的立场上，时刻与学生进行互动，调动学生的学习积极性，这样的课堂才更方便教师的管理。
三、增强自身素质，提高课堂有效性
课堂教学对于教师的要求是非常高的，需要教师有相当丰富的知识储备，相当流畅的语言表达能力，以及与学生能够进行良好沟通的能力，只有教师的自身素质足够完善了，才能够营造出和谐的课堂氛围。和谐的课堂氛围是提高课堂有效性的前提，更是激发学生学习兴趣的关键所在。可见教师自身素质的重要性，教师要想在无形中提高自身的生物教学素养，就需要在实践中提高自己，只有言传身教才更具有说服力。
例如《微生物》一章，教师需要在课下进行试讲，将自己每次讲课不同之处找出，观查自己的优点和不足之处，只有这样才能够获得长足的进步。对于不同的章节，教师还可以制作出不同的生物培养皿，使学生更直观的观察，这样一来教师亲历亲为，不仅能够说服学生，还能够提高教师自身的动手实验能力，这对于知道学生进行实验提供的便利之处。
四、重视教学反馈，提高课堂针对性
教学反馈是虽然有时可能会放在课后进行，但它也着实是课堂的一个重要组成部分，通过教学反馈，不仅教师能够及时掌握学生的课堂掌握情况，更能够了解自身的不足之处，为以后的课堂设计进行修整改善。学生更能够通过教学反馈了解自己课堂学习的薄弱部分，能够更具针对性的进行学习。只有提高课堂教学的针对性，才能够使学生在有限的时间内解决需要解决的问题，因为对于生物学这种理科来说，课堂时间十分宝贵，尤其是对于问题的理解显得格外重要，教师要尽一切努力为学生在课下节省时间，在课堂就能够掌握的知识点，决不让学生拖到课下完成。教师只有及时掌握了课堂教学的反馈，才能够更加准确地掌握课堂教学的重点，使得课堂教学更具针对性，使学生在无意间提高自己的学习兴趣，提高生物学习的课堂效率。
总结 ：生物学实质上就是一门趣味性很高的学科，它来源于我们的日常生活，涉足我们生活的各个方面，所以要想解决生物学课堂教学管理问题，首先要将生活与生物课堂紧密结合在一起，比如"生命的起源","生命从何而来",这种问题非常阔大，但能够充分调动起学生学习的积极性。对于生物学课堂教学管理问题的解决策略无非是从教师和学生两个方面开始进行，虽然学生是课堂的主体，但是如果想改变如今的课堂教学现状，教师起着关键作用，对于优化课堂教学模式，改变学生对于生物学的看法，要从优化课堂教学模式开始。
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班级管理与规则论文
在学习和工作的日常里，大家都不可避免地会接触到论文吧，论文是一种综合性的文体，通过论文可直接看出一个人的综合能力和专业基础。相信许多人会觉得论文很难写吧，以下是我帮大家整理的班级管理与规则论文，希望对大家有所帮助。
摘要：
班级规则是班级管理中极重要的一环，它能够让班集体良性运转。作为班主任，我们要注重培养学生基本的规则意识，帮助学生增强执行规则的能力，本文从班级规则的重要性，班级规则的制定和班级规则的执行这三个方面来粗浅的谈谈我得做法，希望对班主任工作提供帮助。
关键词：
班主任；班级管理；规则
引言：
班级规则是指一般的行为标准或被期望的行为，在班级管理中，它包括了一系列用来引导学生适宜行为避免不良行为的准则。班级规则时班级管理中极其重要的一环。良好班级纪律的维持，学生的不良行为的减少或消除，是教师进行班级管理的主要内容，良好课堂秩序的建立，适宜的学习环境的提供，是教师要达到的一个重要目标，所有这些都需要规则的支持。
“无规矩不成方圆”，规则是保障社会良好秩序运行的前提，任何组织、集体都要有规则，不论是国家层面还是小小的家庭或集体都应有明确的法规来约束个人行为，保证各方面的活动进行。著名的教育学家古德和布罗菲认为：“教师最明智的做法就是在一学年的开始，花些时间去听听学生们的看法，并认真向他们解释为什么制定规则，这将最终建立教师的可信度，减少学生在整个学年给教师出难题的倾向”规则在班级中的重要地位不言而喻。
一、规则即是班级管理的手段也是为班级服务的契约，那么班主任如何制定一个合理的班级规则呢
班级规则的制定应以学生为主体。班级规则的制定是为了学生的更好发展而服务的，因此应该让学生成为班级规则制定的主体。我作为一个有8年初中班主任经验的老师，我认为一个合理的班级规则一般都是在开学一周后开始着手，首先由老师提出一个草案，由老师和学生共同讨论确定，这样做，既给学生一周的时间适应新生活，也给老师时间观察和了解学生，并且可以针对这周中出现的问题就事论事的讨论，这样的班级规则比较接地气，也在讨论和解决而问题的过程中教育了学生，能够得到学生的认同，班级规则在将来也能够顺利的执行下去。
（一）班级规则的制定应尊重学生的发展规律
人的心里和生理发展都是遵循一定规律的，我们在制定班级规则的时候应该考虑到这个因素，尊重学生的发展。我所在的中学，学生都是13到15岁的年龄，正处于人生中的叛逆期开端，他们的世界观还没有彻底形成，不稳定，自控能力差，犯错不知错，犯错不自觉正是他们这一阶段的特点。因此，我们在制定班级规则时要把这一特点考虑到，班级规则制定就不能太绝对，要允许学生知错改错，如果不给学生这样的机会，仅仅一味地惩罚，就违背了班级规则的制定初衷了。因为班级规则的制定首先是引导和纠正而不是惩罚。
（二）规则制定是为了执行，执行的效果检验班级规则的合理性
班级规则落实在日常生活的方方面面。班级规则本来就是规范学生行为的，因此我们要在日常的方方面面落实到位。中学期的学生都很聪明，也很会耍小聪明，假如班级规则只是制定张贴在墙上，教师的执行力不够，他们就会乘虚而入，走“擦边球”路线，长此以往，班级规则就会形同虚设。因此，我对学生从来都是言必行，行必果，说到做到，让学生真正的认识规则，尊重规则，执行规则。比如早晨阅读课环节，我要求学生必须要做到“有形有容”。形式方面学生可以自主阅读（根据自己的需求自选阅读内容，可以是课内的，也可以是课外的，可以大声朗读，也可以默读）内容方面一定要走心，学进去，我会在课余时间抽查早读的'内容。这样才能高效的利用早读时间。
（三）班级规则落实表扬为主惩罚为辅
班级规则绝不是打印出来就完事了的。学生自控能力不强，即使已经有了规则意识，明白什么该做，什么不该做的基础上，执行的过程中还是会有很多困难。但是我认为没有表扬鼓励的教育不叫教育，没有批评的教育是不完整的教育，所以，我选择以表扬为主，以一促全。我会用赞美和鼓励来肯定学生的表现，不论学生表现好还是坏，“鼓励”都可给予支持和关怀，特别是学生遭受挫折时，更需要鼓励，学生会感受到来自教师的接纳与肯定。另外，我还时时提醒自己，言语的伤害往往重于体罚的肉体伤害，在我提醒或规劝学生时，大多选用正向肯定而非否定式的语句。比如课间时间，有学生会在走道或楼梯间打闹玩耍，我从来不会说：“告诉你多少次了，禁止在楼梯走道跑跳打闹，你怎么就是听不懂，再有下次我要罚你了”我反而会和学生说：“我很担心你会受伤，这样太危险了，看你这样做，我很紧张”我发现这样说了以后，学生都会露出不好意思的表情，以后也不会再做了。
（四）班级规则实施需要时时监督
班级规则执行的效果来自班主任对违反纪律学生的处理方式。在处理学生不合适的行为时不仅应该让学生明白后果，更要让学生有规则意识能够反思自身行为。并且这样的过程应该让其他学生了解，也是就监督。只有学生清楚明确这种行为会产生什么后果，并承担什么样的责任，规则才能内化成学生自我约束的准则。这是自我监督，另外，班主任还需要建立一个外部监督的制度，因为规则是大家制定的，需要大家一起遵守，外部监督保证了规则的公平公正，这样才能最大限度发挥规则的约束力。他人约束是起点，自我约束是目标，二者相互借力，一起努力，班级规则才能真正发力，逐渐形成了具有良好习惯的班集体。
二、结语
规则是班级管理的方法，规则是教育的内容，规则教育是班主任的本职工作，班主任做好规则教育需要不断学习。
（作者单位：山东省郯城县马头镇初级中学）
作者简介：李学永，现为山东省郯城县马头镇初级中学教师，本科，1995年9月参加工作，研究方向为初中思想政治教学工作。
参考文献
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我能帮你写关于仲裁法的任何论文我曾经写过保证原创负责到底（三,,,,一,,,,三,,,,九,,,,三,,,,七,,,,六,,,,九,,,,,九）
在线仲裁中《仲裁法》的适用问题浅谈论文
一、问题的缘起
在线仲裁本质上是仲裁的网络运行状态，由于其本身并未脱离仲裁的根本性内涵，所以在各要件上仍符合仲裁诸要件的基本要求。
所谓的在线仲裁，最早源于美国，英文为Online Arbitration，主要是指利用现代互联网来完成传统仲裁中的各个主要环节。即从仲裁的起点，仲裁协议的订立开始便依靠互联网络，并且明确规定发生争议时双方均同意采取在线进行仲裁方式。一旦发生商业交易纠纷，争议当事人双方依据仲裁协议，将电子化的仲裁申请交由指定的网络仲裁机构，在互联网中仲裁机构完成案件受理、审理工作，并作出最终的仲裁裁决结果。这种方便快捷的仲裁方式得到了普遍的认同，因为仲裁双方及仲裁员无需直接的面对面，只需要通过虚拟的网络便能完成所有的仲裁环节，节约了大量的经济成本和时间成本，并且仲裁员要么是双方共同认可并选取的，要么是随机在网络数据库中选取的，这样就在很大程度上削减了仲裁员的主观随意性，使其能作出公正的裁决。
由于在线仲裁是传统仲裁方式的网络化，在法律的精神实质上并未脱离《中华人民共和国仲裁法》(以下简称《仲裁法》)的法理性要求。但是在线仲裁在我国商业交易活动中的运用还未达到普及状态，这是由于技术性因素而导致的。
二、我国在线仲裁适用《仲裁法》时存在的问题
从在线仲裁的概念上可以看出，在线仲裁能快捷、经济地解决争议，尤其是能给当事人提供极大的便利，适应了网络环境的要求。但是，从在线仲裁的各个环节、程序而言，仲裁法的适用都存在不同程度的技术性问题。
(一)在线仲裁协议的书面问题
按照《仲裁法》规定“仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和以其他书面方式在纠纷发生前或者纠纷发生后达成的请求”，按照仲裁法规定，成立仲裁协议必须以书面形式，这里的书面问题与在线仲裁协议存在悖论。提交的在线仲裁申请书也涉及到与纸质书面不一致的问题。
在线审理后，仲裁庭依据多数仲裁员意见作出裁决。裁决需附有仲裁员的电子签名，经加密邮件传递给双方当事人，并存入案件的专用网址，保存在仲裁机构的电子档案数据库。裁决的结果，除非当事人一方反对，应将结果公布，并要求双方当事人共同遵守。但是根据仲裁法的规定仲裁裁决书应当具有书面形式，这也是争议当事人进行诉讼的主要依据。
为此《仲裁法》的规定与在线仲裁之间的主要矛盾在于非书面形式的电子化协议是否有效的问题。这一问题直接影响到在线裁决依据的合法性问题，该问题不解决就无法使我国仲裁法真正地被应用于在线仲裁之中。
(二)在线仲裁机构的合法性问题
按照《仲裁法》的规定，仲裁委员会一般不按行政区划进行逐级设置，但是毕竟在其所在地有常设实体机构。而在线仲裁则使仲裁机构虚拟化，这种虚拟仲裁导致与《仲裁法》中关于仲裁机构“有自己的名称、住所和章程”规定的实体住所问题相冲突，从而引发一系列问题。此外，尽管按照《仲裁法》规定，仲裁机构不按行政区划进行逐级设置，但是毕竟还有一个仲裁的地域区别问题。而在线仲裁基于网络的虚拟性和无地域限制的问题，在受理过程中只存在案件类别的区分，而无地域范围限制，这种案件的受理及仲裁结果是否有效值得商榷。
(三)在线仲裁机构仲裁员的资质问题
我国《仲裁法》规定“仲裁委员会应当从公道正派的人员中聘任仲裁员”，并且要求仲裁员具有深厚的法律功底及从事法律相关贸易工作的经验，一般达到这样要求的人年龄相对偏大。这样的仲裁员的确在传统的仲裁中起到至关重要的作用，但是在线仲裁作为新兴的仲裁方式，会出现诸多的问题，如计算机及网络技术难题等，这就考验以往的仲裁员的知识储备和技术能力。
(四)在线庭审及质证过程中电子证据的法律效力问题
在线庭审时，仲裁庭可决定举行在线听证会，利用多媒体技术通过网上电话会议或语音视频系统开庭审理案件。网上开庭审理需要案件各方参与人具备相应的技术设备。我国《仲裁法》规定“当事人应当对自己的主张提供证据”，这里由于争议双方当事人均以在线方式提交证据，一些传统的实物形式的证据都必须转化成为数字化方式:如传统的书证、物证应转化成音频或视频的方式，这种自行提供的音频视频资料能否具有法律效力。另外《仲裁法》规定:“仲裁庭对专门性问题认为需要鉴定的，可以交由当事人约定的鉴定部门鉴定，也可以由仲裁庭指定的鉴定部门鉴定。”无实物的鉴定是否与传统意义上的鉴定相一致，如一致，是否与传统的法律规定有所冲突。
三、我国在线仲裁存在问题的法律解决方案
(一)在《仲裁法》中明确承认赋予电子文档与电子签名的法律效力
赋予非书面形式的电子化协议与书面文件具有同等的法律效力是解决仲裁法的规定与在线仲裁之间的主要基础性矛盾的最基本的.方法。在2005年实施的《中华人民共和国电子签名法》，赋予数据电文和电子签名以法律效力，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国仲裁法>若干问题的解释》中认定的“其他书面形式”包括了数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等形式，基本解决了这一问题，但是随着社会的不断发展进步，在线仲裁协议的书面问题会遇到新的诸如数据电文的方式。为此《仲裁法》应当确认新的电子方式生成的签名与文档一样具有法律效力，从根本上解决书面与电子文档同等法律效力问题。
(二)赋予在线仲裁机构与传统仲裁机构同等法律地位
在线仲裁机构虽无实体，但是在机构设置和人员组成上与实体机构并无区别。为此，为了使在线仲裁这一种新型的仲裁方式得以普及和推广，应该修订《仲裁法》中关于仲裁机构的相关规定，扩大关于仲裁机构“有自己的名称、住所和章程”中的住所解释，只要不违背仲裁机构的设置规定和基本宗旨，虚拟仲裁庭与实体仲裁庭将具有同等的法律地位。并且虚拟仲裁庭与实体仲裁庭对案件的仲裁结果赋予相同的法律效力。
(三)对在线仲裁机构仲裁员的资质提出与之相应的标准
在线仲裁的仲裁员除具备传统的仲裁员具有的深厚的法律基本功底及从事法律工作以及从事相关贸易工作的经验要求外，还应加上关于仲裁员关于网络及计算机能力和水平的考核要求，如计算机能力水平测试、网络操作水平测试、以及新的形势下出现的电子商务交易中出现的各类涉及到交易技术的水平测试等，这样，能使在线仲裁员能够适应在线仲裁这种新兴的仲裁方式，在实践中能够利用专业知识和计算机及网络技能知识解决各类仲裁案件中所遇到的技术难题。
(四)修订关于电子证据的相关规定
关于在线仲裁庭审和质证过程中电子证据的法律效力问题的解决则既要修订《仲裁法》，也需要相关法律法规的配合。依据电子签名法及相关的规定，赋予了电子证据相应的法律地位，但是在仲裁法中，没有加以明确。为了强化电子证据的法律效力以适应在线仲裁发展的需要，必须修订《仲裁法》赋予由传统实物方式转化而成的电子形式的音频、视频证据合法的地位。
此外，传统的仲裁采用“一裁终局”原则主要是基于当事人和仲裁庭的经济成本和时间成本而考虑的，裁决一旦作出并生效后，争议双方在就同一纠纷提起仲裁的是不会再被受理的。由于在线仲裁成本低，势必使争议双方趋向于选择在线仲裁，而且仲裁机构设立的限制条款一旦减少，势必会造成仲裁机构的大量增加，为此，一裁终局也将有所改观。争议双方可以选择一家在线仲裁机构的不同仲裁员对同一案件进行仲裁，也可选择不同仲裁机构对同一案件进行仲裁，并取得双方均满意的仲裁结果。
合同的相对性及其突破引言：合同是当事人之间设立、变更或终止债权债务关系的协议。《合同法》第121条确定了合同相对性的归责原则，这里的合同相对性，又称合同关系的相对性，是合同关系不同于其他民事法律关系的重要特征之一。传统的合同相对性理论认为，合同仅于缔约人之间发生效力，对合同外第三人不发生效力；合同缔约人不得以合同约定涉及第三人利益的事项，任何一方缔约人不与第三人发生权利义务关系，否则合同无效。然而，随着现代市场经济高速发展，商业贸易空前繁荣，严格恪守合同相对性原则越来越难以满足平衡社会利益，体现司法公正，社会经济生活对合同的社会功能提出了新的要求。[1]为了适应现实的需要，提高社会经济运行的效率，各国都在一定程度上扩张了合同的效力范围，表现在立法和司法上，受合同效力影响的第三人范围越来越宽，合同相对性原则也逐渐受到了冲击，出现了许多合同相对性的例外情况，有学者将其称为“合同相对性的突破”，本文将从合同相对性的历史演进和突破表现对其略作探讨关键词：合同 相对性 突破正文：一、合同相对性的历史演进 合同相对性原则，在学理上没有一个统一的解释，目前比较权威的解释是以王利明先生给的定义：合同相对性是指合同主要在特定的合同当事人之间发生法律拘束力，只有合同当事人一方能基于合同向对方提出请求或提起诉讼，而不能向与其无合同关系的第三人提出合同上的请求，也不能擅自为第三人设定合同上的义务，合同债权也主要受合同法的保护。在大陆法系中，合同相对性源至罗马法的“债的相对性”理论，认为债是当事人一方请求他方为给付行为的法律关系，债权是只能对特定人产生效力的请求权。这种由特定权利人向特定义务人请求为或不为特定行为的特性，就是“债的相对性”。而合同是债的形式之一，因此，具体到合同的效力范围上，这种相对性原则的主要含义是：合同仅于缔约人之间发生效力，对合同外第三人不发生效力；合同缔约人不得以合同约定涉及第三人利益的事项，任何一方缔约人不与第三人发生权利义务关系，否则合同无效。这一规则对现代大陆法系的债法产生了很大影响，理论上，都将其视为债权自身性质所决定的一种当然原则。二、合同相对性的突破表现：合同相对性确立以后，由于社会经济的发展，为了更好地保护债权人和第三人的合法权益，维护正常的社会经济秩序，现代大陆法系国家的合同立法对合同相对性规则已有所突破，合同相对性理论也同时得到发展和完善。 （一）第三人侵害债权 所谓第三人侵害债权一般是指合同外的第三人明知合同债权的存在，仍然故意以损害他人债权为目的，实施某种侵权行为，致使债权人的债权部分或全部不能实现并致债权人损害的行为。侵害债权的情况在实务中时有发生，但我国现行法律没有确立第三人侵害债权制度。但是在现实生活中，由于经济活动日益密切，民事行为之间的关联性不断增大，各种权利相互冲突、相互影响的机率也随之增多，如果债权受到第三人的侵害，仅仅因为债权是相对权而不赋予债权人基于侵权法上的损害赔偿请求权，则债权人的利益将很难得到保障，明显违背了有侵害必然有救济的法理。但是，第三人侵害债权的范围应该严格受到控制，侵害债权应同时具备以下要件：第一，第三人侵害的必须是合法债权。如果是不合法债权，即使侵害了，也不用承担责任，因为非法债权不受法律保护。第二，第三人实施的侵权行为具有违法性，并致使合同债务不能履行。如果第三人的行为是合法的，即使导致合同不能履行，也不构成第三人侵害债权，而是要承担其他的刑事责任。相应的，合同不能履行并非是第三人的非法行为所致，也不构成第三人侵害债权。所以说，必须是第三人的非法行为和合同不能履行之间存在因果关系时，才构成第三人侵害债权。 (二)债权保全制度。在现实经济生活中，一些债务人为了逃避债务，或隐匿转移财产、或低价转让乃至无偿赠与财产，或怠于行使自己的债权乃至放弃自己的债权，这些行为均严重损害了债权人的利益。但按照传统的合同相对性原则，由于债权人不能将自己的意志渗透到债务人与第三人的合同行为中，影响债务人与第三人的“契约自由”，因此其对此是束手无策的。这种利益上的失衡，必将导致整个合同领域交易安全的丧失，于是，为了在债务人的意思自治和债权人的期待利益间找到一个平衡点，维护诚信原则，便自然地产生了债的保全制度。此制度的基本原理在于，赋予债权人对债务人或相关第三人享有一定的权利一—代位权和撤消权。其中代位权是指债务人怠于行使其对第三人的权利并危及债权时，债权人得以自己的名义行使该权利，请求第三人履行义务。撤消权则是指债务人为逃避债务将自身财产无偿赠与或以不当低价转让给第三人时，债权人得向法院申请撤消，宣告行为无效。 （三）“租赁权的物权化” 我国《合同法》第229条规定“租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。”即出租方将财产所有权转移给第三方时租赁合同对新的所有权方继续有效。这是民法理论上的“买卖不破租赁”规则，使得依据租赁合同产生的租赁权(债权)具有对抗第三人的物权的效力。根据债的相对性，租赁合同应只对出租人和承租人有效，当第三人买受租赁标的成为不动产所有人时，买受人非租赁合同的缔约人，故不应受合同约束，得随时取回租赁标的物。但第二次世界大战后，随着城市扩张、房荒问题的出现，各国为解决社会矛盾，多设定“买卖不破租赁”的例外规定，即出租人将租赁标的物让于第三人时，原租赁合同对受让人继续有效。最初《德国民法典》第571条规定“买卖不破租赁”规则适用于土地租赁，后扩及一切不动产。（四）附保护第三人作用的合同 “附保护第三人作用的制度”的意思是指特殊关系的第三人因债务人债的履行而受到损害时，不但可以向债务人主张侵权责任，而且可突破债的相对性，要求债务人承担合同上的责任，以更好地保护其利益，此种请求权的基础建立在基于诚信原则而发生的保护、照顾等合同附随义务之上。也就是说，债务人所负的合同上的义务，不但指向债权人，而且指向与债权人有特殊关系的第三人。这是德国判例与学说创立了“附保护第三人作用之契约”制度，以加强保护与债权人具有特殊关系第三人的利益。该制度虽加强了对第三人的保护，但也有加重债务人责任之虞，故第三人的范围应严格限制，通说认为第三人包括亲属、劳工、雇佣、租赁等具有人格法上特质之关系负有保护、照顾义务的人”。因而，我们可以看出，“附保护第三人作用的制度”只是在一定程度上突破了合同相对性原则。 （五）债权不可侵性理论的建立。 依传统理论，物权是可对标的物直接支配的绝对权，可以对任何第三人主张权利，并得排除任何第三人对物权的妨害；债权是仅得向特定当事人请求给付的相对权，不能向第三人主张权利，也就没有排除他人干涉的效力。为了保护债权免受不法行为的侵害，有必要进一步建立新的权利理论，[3]故学者主张承认债权的不可侵性。英国1853年判决Lumley V Gye案，创立了第三人侵害债权的先河。该案原告Lumley与某演员订有在原告剧院演出数月的合同，并规定该演员不得去其他剧院演出。被告Gye明知此合同存在，仍诱使该演员违反合同。法院判决认为被告Gye侵害合同关系乃不法行为，应向原告Lumley承担责任。此后，该判例所创立的第三人不法侵害债权理论为多国接受。不法侵害债权，指第三人故意损害他人债权为目的，妨害债务人履行债务的行为。[4]根据债权不可侵理论，不法侵害债权的行为发生后，债权人得以债权为由提起损害赔偿之诉，追究第三人的责任，这使债的效力得到扩张，及于一切侵害债权的第三人。这也是对合同相对性的重大突破。（六）关于第三人利益的合同。 第三人利益的合同，是指订约人并非为自己而是为他人设定权利的合同。此种合同的法律特征为：（1）第三人不是订约当事人，他不必在合同上签字，也不需要通过代理人参与缔约。（2）该合同只能给第三人设定权利，而不得为其设定义务。（3）该合同的订立，事先无须通知或者征得第三人的同意。第三人利益合同属于利他合同一种，如果债务人不履行义务，第三人和债权人均可以请求其承担责任。正是由于第三人利益的合同将对第三人发生效力，所以，此类合同是合同相对性的例外。 （七）代为清偿 代为清偿，又称清偿代位，是指与债的履行有利害关系的第三人，代替债务人清偿债务而在其清偿范围内取得债权人权利的制度。第三人的代为清偿行为，可基于法律的规定，也可基于当事人之间的约定，但不管出于何种原因，代为清偿都突破了债的相对性原则，主要表现在两个方面：(1)第三人履行了依债的相对性只能由特定债务人履行的债务，突破了债务履行主体相对性的限制；(2)第三人在代为清偿后，于其清偿范围内，取得债权人的地位和权利，对债务人享有求偿权，突破了债权请求主体相对性的限制。当然，以代为清偿的方式突破债的相对性，并非可以任意为之，它须满足一定的条件：(1)必须依债的性质可由第三人清偿；(2)债权人与债务人之间没有不得由第三人清偿的特别约定；(3)代为清偿不违背公序良俗，不损害债权人债务人利益。 （八）披露制度的确认。 我国《合同法》第403条规定受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系，受托人因第三人的原因不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利。受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或委托人作为相对人，主张其权利。披露制度的确立也是对合同相对性原则的一种突破。 此外，代理、保险、信托作为为第三人利益合同的特例逐渐脱离合同相对性的约束，成为各自独立的制度；同时，债的转让也被视作合同相对性原则的例外。三、突破合同相对性的本质综上所述，虽然突破合同相对性的情形多种多样，然而从根本上讲就是合同效力是否在特定情况下及于第三人的问题，主要涵盖以下三个方面： 首先，合同主体涉及第三人。合同主体的相对性，是指合同关系只能发生在特定的主体之间，只有合同当事人一方能够向合同的另一方当事人基于合同提出请求或提起诉讼。而在债权物权化的情形中，第三人可以租赁权对抗房屋买受人。又如在“附保护第三人作用的契约”中，第三人可以请求债务人承担合同责任，而许多国家则直接赋予了消费者直接起诉生产者的诉权。 其次，合同权利义务涉及第三人。合同内容的相对性，是指除法律、合同另有规定以外，只有合同当事人才能享有某个合同所规定的权利，承担合同规定的义务，除合同当事人以外的任何第三人不能主张合同上的权利。在为第三人利益合同中，当事人双方可约定向第三人利益为给付，或经第三人同意为其设定给付义务；在债权保全中，合同权利与义务同样对第三人产生了约束力；债权的转让则将合同权利或义务直接涉及第三人。 第三，合同责任涉及第三人。合同义务的相对性必然决定合同责任的相对性，是指违约责任只能在特定的当事人之间发生，合同关系以外的人不负违约责任，合同当事人也不对其承担违约责任。从这一点上看，上述突破情形只有“附保护第三人作用的契约”突破了合同责任的相对性，使生产者对消费者直接承担违约责任。各国多通过严格区分违约责任和侵权责任来解决合同相对性所面临的困难，如产品责任制度、第三人侵害债权制度。然而，合同相对性规则并不是绝对地排斥第三人的责任。如在保证合同中，当被保证的债务人一方不履行合同义务时，债权人可以直接请求保证人履行合同或承担违约责任。再如，债务转让合同中，由第三人取代债务人成为合同关系的主体，新债务人将承担全部债务。可以认为只有当第三人自愿承担合同义务成为合同当事人，才负违约责任。 史尚宽先生曾言：由个人自觉，及于社会自觉，契约之意义及价值，渐自社会立场加以重估。[3] 因而，法律应该确立以合同相对性原则主体，同时，承认合同相对性的突破，更加充分、完善的保护财产的流转。而确立这种模式的意义：一方面，加强债权的保护，扩张了债的效力，承认债的发生、履行方式的多样性，促进了合同的有效履行，提高了民事交易效率，有利于社会财富增长和社会进步；另一方面，在债的关系与社会其他关系的互动层面上，由极端地强调合同自由、尊崇意思自治不受干预，转变为兼顾社会公正，更加注重合同当事人与第三人利益、社会利益的合理平衡。我国《合同法》对第三人利益合同没有专门做出规定，合同法作为规范合同关系的一般法，理应对第三人利益合同做出具体规定，所以，从世界各国和地区为第三人利益合同的发展分析，以及从我国的实际需要出发，我国立法确有进一步完善的必要。
目录：一、缔约过失责任的特点及构成要件（一）缔约过失责任的特点（二）缔约过失责任的构成要件二、缔约过失责任与违约责任、侵权责任的区别（一）缔约过失责任与违约责任的区别（二）缔约过失责任与侵权责任的区别三、关于合同法缔约过失责任之思考（一）缔约过失责任适用范围（二）、缔约过失责任表现形式对合同法缔约过失责任的思考主题词：合同法 缔约过失责任内容摘要：缔约过失责任，也称之缔约上过失责任。它的提出其目的是解决在合同订立的过程中，可能会出现由于缔约当事人一方的不谨慎或恶意而使将要或缔结的合同归于无效，或被撤销，从而给信赖其合同有效成立的对方当事人带来损失，也可能一方当事人的过失而导致对方当事人的损失。简言之，就是合同缔结当事人一方因违背诚实信用原则所应尽的义务，而致使另一方当事人的信赖利益遭受损失时，所应承担的民事责任。这正是合同法上缔约过失责任所要解决的问题，也是缔约过失责任存在的重要意义。缔约过失责任制度的产生，正是由于合同法和侵权法在各自调整范围上出现的真空地带，对在缔约阶段因一方过失、过错致他方受损害均无法解决。为了弥补这一漏洞需要从法律上建立缔约过失责任。又因为缔约过失责任与合同责任密切相关，在新的合同法中将缔约过失责任纳入其中，实是一种创举。本文试从分析缔约过失责任的特点、构成要件着手，准确把握缔约过失责任、违约责任、侵权责任的不同点。为实践中适用合同法缔约过失责任，从缔约过失责任适用范围上把握缔约过失责任的构成要件；在适用时间上，准确确认当事人之间是否存在先合同义务；在适用空间上，准确确认缔约过失责任的法定事由的产生以及缔约过失责任的各种表现形式及补偿范围对合同法缔约过失责任的思考。对合同法缔约过失责任的思考缔约过失责任有的学者们称之为先契约责任，先合同义务或直接称之缔约过失。何谓缔约过失责任，学者们归纳的定义不尽统一，一般认为是指在合同缔结过程中，一方当事人因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务，并致使另一方的信赖利益遭受损失时，而承担的民事责任 。一般认为，缔约过失责任理论是德国法学家耶林（Rudolf von Jhering）首先提出的。1861年，在其主编的《耶林学说年报》上发表的《缔约过失、契约无效与未臻完全时的损害赔偿》一文中指出“从事契约缔结的人，是从契约交易外的消极义务范畴，进入契约上的积极义务范畴。其因此而承担的首要义务系于缔约时善尽必要的注意。法律所保护的并非仅是一个业已存在的契约关系，正在发生的契约关系亦包括在内，否则，契约交易将暴露于外不受保护，契约一方当事人不免成为他方疏忽或不注意的牺牲品。契约的缔结产生了一种履行义务，若此种效力因法律上的障碍而被排除时，则会产生一种损害赔偿义务。因此，所谓契约无效，仅指不发生履行效力，非谓不发生任何效力。简言之，当事人因自己的过失致使契约不成立者，对信其契约有效成立的相对人，应赔偿基于此信赖而产生的损害 。在《合同法》颁布实施以前，应当认为我国并没有相对完整的缔约过失责任的理论。对缔约过失责任原来的三部合同法（即《经济合同法》、《涉外经济合同法》、《技术合同法》）中也未作出明确的规定。1999年颁布的《合同法》才较系统地规定了缔约过失责任，填补了法律上的空白。一、缔约过失责任的特点及构成要件（一）缔约过失责任的特点缔约过失责任是产生于缔结合同过程的一种民事责任。缔约过失责任产生于何时，何时终结，存在着不同的观点。一种观点认为，应以要约生效作为起点。主要理由是因为要约以到达受要约人时生效，此时要约分别对要约人和受要约人产生拘束力，双方才能进入一个特定信赖领域。在这种特定的信赖领域内，合同当事人双方才可能基于信赖对方而作出缔约合同的必要的准备。另种观点认为，由于缔约过程是一个不断变化的过程，想要确立一个时间点非常困难，而且是僵化的。因此，应根据不同的先合同义务，灵活确立一个可变的时间点较为理想。本文基本同意第一种观点。缔约过失责任以要约生效为起始，是因为缔约过程中是一种双边行为，缔约之初双方不具有缔约上的实际联系，不可能产生信赖利益，也不产生先合同义务。必须是双方之间接触、了解、确信后才能产生一种信赖关系，如一方当事人违反先合同义务对相对方构成损害，才能产生缔约过失责任。缔约过失责任产生于要约生效，终止于合同生效，判断是否适用缔约过失责任，其关键是看缔约双方是否具有缔结合同的目的，一方或双方是否有违反先合同义务，而致使相对方的信赖利益的损失。2、缔约过失责任是以民法的诚实信用原则为基础的民事责任。缔约过失责任的基础是在诚实信用原则下的产生先契约义务，或称之为先合同义务1。根据诚实信用原则，当事人在缔结合同过程中，负有相互协助、通知、说明、照顾、保密、保护等附随义务。正是由于缔约当事人在缔约过程中违反了诚实信用原则所负的先合同义务，才导致了不同于违约责任和侵权责任的缔约过失责任。3、缔约过失责任保护的是一种信赖利益。根据“无损失、无责任”原则，缔约过失责任也须有损失，但这种损失须为信赖利益的损失。信赖利益或称消极利益，一般是指无过错一方因合同无效、不成立等原因遭受的实际损失。对于信赖利益的损失界定，在目前法律上无明确规定的情况，较难以把握，在司法中可能会出现赔偿过宽、过窄，也可能出现同一类案件有不同的裁决结果。本人认为，信赖利益的损失，其范围可以包括：缔约费用；履约准备费用。4、缔约过失责任是一种补偿性的民事责任。缔约过失责任在现行法中尽管已经得到明确，但附随的先合同义务法律无明确的规定，只是适用了民法的基本原则，即：诚实信用原则。因此，缔约过失责任不是履行利益或期待利益。他只存在于缔结合同过程中，一方因信其合同有效成立而产生的信赖利益的损失，即损害的是对方的信赖利益。故缔约过失责任救济方式仅为补偿性，其目的是为了达到与契约磋商未发生时相同的状态。（二）缔约过失责任的构成要件缔约过失责任采取过错责任原则，其构成须包括客观要件和主观要件两个方面。具体而言，缔约过失责任的构成要件有以下五个：1、缔约过失责任发生在缔约过程中2。缔约过失责任发生在缔约过程中，或者在合同已经成立但因为不符合法定的合同生效要件而确认为无效或被撤销的情况下。如果合同已经有效成立后，合同的缔结过程就已经结束，因一方当事人的过失致使另一方当事人受到损害的，只能构成合同的违约责任，而不能适用缔约过失责任。2、必须有缔约过失行为的存在。有违反先合同义务或附随义务的行为。缔约一方当事人在缔约的过程中，有违反法律规定的相互协助、通知、说明、照顾、保密、保护等义务的行为。一般认为《合同法》第42条、43条之规定，即是只有合同缔约人的一方存在上述行为时，才可能承担因此行为产生的缔约过失责任。3、必须有损失的存在。违反先合同义务或附随义务的行为给缔约合同的对方造成了信赖利益的损失。如果没有损失，就不存在赔偿。赔偿的损失也是基于信赖利益的范畴，不包括履行利益。4、行为人主观上必须有过错。违反先合同义务或附随义务的一方在主观上必须存在故意或过失。过错是民事责任的构成要件，缔约过失责任作为民事责任的一种，也不例外。过错具体表现为故意和过失两种基本形态。故意是指缔约人预见到自己的行为会产生合同无效、不成立或被撤销，能给相对人造成损失的后果，而仍然进行这种民事行为，希望或放任违法后果的发生。过失是指缔约人应当预见自己的行为可能产生合同无效、不成立或被撤销造成相对人信赖利益损失，因疏忽大意没有尽到协力、通知、保护、保密等义务，虽然预见到了但轻信其不会发生的主观心理状态。因此，无论故意或过失，只要具有过错就要承担责任，无过错就不承担责任。如果缔约过程中发生的损失是受害人、不可抗力等原因造成的，则违反先合同义务的一方也不承担缔约过失责任。5、违反先合同义务或附随义务的行为与对方所受到的损失之间必须存在因果关系。如果合同缔约人一方的损失并不是因对方的过意或过失造成的，而是其他原因造成的，其受损失的一方合同缔约当事人也不得向对方主张缔约过失责任。二、缔约过失责任与违约责任、侵权责任的区别（一）缔约过失责任与违约责任的区别违约责任是我国《合同法》中一项重要的制度，是指合同当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合合同规定所承担的民事责任。其与缔约过失责任的区别概括起来主要有以下几方面：责任产生的前提条件不同。违约责任是违反有效合同的义务而承担的民事责任，它是以有效合同关系的存在为前提条件。而缔约过失责任则仅仅适用于合同缔结过程中及合同不成立、无效或被撤销。判断违约责任与缔约过失责任的非常重要的标准就是看合同是不是有效成立。如果双方之间存在着有效的合同关系，则适用违约责任，如果双方不存在有效的合同关系，则仅能适用缔约过失责任。2、责任承担的形式不同。缔约双方当事人可以约定违约责任承担形式，可以约定违约金的数额，也可以约定定金等条款。而缔约过失责任它排除了缔约双方当事人的约定或免责条款，而是直接来源于法律的直接规定。如果当事人在合同中进行约定，也因法律的直接规定而归于无效，其责任承担只能是损害赔偿，当事人不能任意选择。一般以受到的损失为限，赔偿的是对方当事人的信赖利益损失。3、归责原则不同。缔约过失责任只能使适用过错责任原则1。即只有在缔约一方有过错的情况下才能产生缔约过失责任，或双方均有过错各自承担相应的责任。如果缔约当事人一方或双方均无过错，虽然也存在着损害并造成一方或双方的损失，也无须承担缔约过失责任。一方面过错责任原则要求以缔约当事人主观上存在过错作为承担缔约过失责任。即：确定其承担缔约过失责任不仅要有违反先合同的行为，致使对方信赖利益的损失，而且缔约方在主观上确实存在过错；另一方面，这种过错必须与信赖利益的损失之间存在因果关系，以此来确定缔约过失责任的范围。违约责任的归责原则一般适用无过错推定原则。作为例外或补充也适用过错推定原则。无过错责任原则对违反合同义务的当事人无论主观上是否存在过错在所不问，均要求违约方承担违约责任。我国合同法第107条之规定，将该原则予以确认。同时，对于有名合同规定适用过错责任原则，如合同法第189条、第191条、第320条、第374条、第406条、第425条等，从而形成了严格责任为主导，过错责任原则为例外和补充的立法格局。（二）公平、诚实信用原则《合同法》第5条规定， 当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。这里讲的公平，既表现在订立合同时的公平，显失公平的合同可以撤销；也表现在发生合同纠纷时公平处理，既要切实保护守约方的合法利益，也不能使违约方因较小的过失承担过重的责任；还表现在极个别的情况下，因客观情势发生异常变化，履行合同使当事人之间的利益重大失衡，公平地调整当事人之间的利益。诚实信用，主要包括三层含义：一是诚实，要表里如一，因欺诈订立的合同无效或者可以撤销。二是守信，要言行一致，不能反复无常，也不能口惠而实不至。三是从当事人协商合同条款时起，就处于特殊的合作关系中，当事人应当恪守商业道德，履行相互协助、通知、保密等义务。在起草合同法过程中，有的同志提出规定等价有偿原则。等价有偿是商品交换的规则，作为规范市场交易行为的合同法，公平原则已经包含等价有偿的内容。公平地确定各方的权利和义务，就有价值相等的意思。我认为在合同法中还是用公平原则代替等价有偿原则为好。等价有偿作为商品交换的规律，并不表现在每次商品交换中，每一次商品交换的不是商品价值，而是商品价格。只有在长时期的商品交换中，在价格围绕着价值的上下波动之中，才表现出等价有偿的规律。公平原则既表现在整个社会的交易秩序方面，更表现在个别的具体的合同之中，任何一个合同都应当遵循公平原则，体现公平原则的精神。由于合同种类广泛性，有的合同属于无偿合同，用公平原则比等价有偿涵盖更宽一些，更能照顾千姿百态的各类合同的需要。随着社会的发展，公平诚实信用原则在合同法的适用面愈来愈宽。有人认为，按照恪守商业道德的要求，诚实信用原则包含公平的意思。除合同履行时应当遵循诚实信用原则以外，合同法规定诚实信用还适用于订立合同阶段，即前契约阶段，也适用合同终止后的特定情况，即后契约阶段。《合同法》第42条规定，当事人订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。第43第规定，当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。该二条规定的是缔约过失责任，承担缔约过失责任的基本依据是违背诚实信用原则。《合同法》第92条规定，合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。该条讲的是后契约义务，履行后契约义务的基本依据也是诚实信用原则。（三）遵守法律、不得损害社会公共利益原则《合同法》第7条规定，当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。该条规定，集中表明二层含义，一是遵守法律（包括行政法规），二是不得损害社会公共利益。遵守法律，主要指的是遵守法律的强制性规定。法律的强制性规定，基本上涉及的是社会公共利益，一般都纳入行政法律关系或者刑事法律关系。法律的强制性规定，是国家通过强制手段来保障实施的那些规定，譬如纳税、工商登记，不得破坏竞争秩序等规定。法律的任意性规定，是当事人可以选择适用或者排除适用的规定，基本上涉及的是当事人的个人利益或者团体利益。当然，法律的任意性规定，不是永远不能适用。依照合同法的规定，对合同的某个问题，当事人有争议，或者发生合同纠纷后，当事人没有约定或者达不成补充协议，又没有交易习惯等可以解决时，最后的武器就是法律的任意性规定。合同法的规定，除有关合同效力的规定、以及《合同法》第38条有关指令性任务或者国家订货任务等规定外，绝大多数都是任意性规定。不得损害社会公共利益，相当于国外的不得违反公共政策或者不得损害公序良俗的规定。随着民事法律的不断完备，不少过去属于不得损害社会公共利益的内容，现在已经有法律规定，成为遵守法律的内容。但法律与社会存在相比，毕竟是第二性的，法律很难对社会上的形形色色事无巨细地都作出规定。遇到在法律上没有规定，又涉及损害社会公共利益的事情怎么办，最后的法律武器就是不得损害社会公共利益。根据这一原则，才可以做到法网恢恢，疏而不漏。（四）合同具有法律约束力的原则《合同法》第8条规定，依法成立的合同， 对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。该条规定主要适用于合同履行，为什么要写到合同法第一章一般规定之中，给予高度重视呢？中国在转轨时期，由于缺乏搞市场经济的经验，管理水平不高，法律意识不强，经济秩序上有些混乱，合同履行率较低。针对这种情况，强调合同具有法律约束力，现实意义很大。合同具有法律约束力，首先是对当事人说的。当事人订立合同后，应当履行自己的义务，如果违反约定，应当承担违约责任。合同具有法律约束力，也是对行政机关说的。行政机关不得干涉当事人依法订立的合同，不得违法变更甚至撕毁当事人订立的合同。合同具有法律约束力，也是对审判机关说的。审判机关应当像遵守法律一样保护当事人依法订立的合同。合同具有法律约束力的原则，如果在实际生活中得到普遍贯彻，那么，合同这一法律手段，必将大大推进中国的现代化建设。新的合同法，不仅在第8条确立了合同具有法律约束力的原则， 也在合同订立、变更或者解除等方面维护这一原则。在合同订立方面，详细规定了要约、承诺制度，共22条之多，使合同的订立较之于过去规定清晰可辨，具有操作性。在合同变更方面，《合同法》第77条规定，当事人协商一致，可以变更合同；第78条规定，当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。在合同解除方面，合同法规定了约定解除；第93条规定，当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。《合同法》也在第94条明确规定了当事人一方解除合同的特定情形。最后谈一下合同法基本原则的表述问题。《合同法》第3条至第8条规定了合同法的基本原则。有人认为，有关合同法基本原则的表述不够全面。这个意见是对的。要在短短的一、二句话中全面表达合同法的每一个基本原则十分困难，事实上也做不到。那么，合同法的基本原则怎么写呢？一是类似于民法通则的办法，如民法通则第4条规定， 民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。二是有针对性地作出最难体现该项基本原则特征的规定。合同法有关基本原则的表述，采取的是后一办法。
希望你满意！ 论合同效力民法论文 一、合同效力概述：合同的概念、合同的效力及类型； 二、 合同成立与生效的关系、特点； 三、 合同有效：概念、特征及条件； 四、 合同无效：无效合同的概念、特征、无效的原因、无效合同的分类； 五、 效力待定的合同：概念、特征、要件及表现类型； 六、 可撤销合同：概念、特征及权利的行使； 七、 可撤销合同与无效合同的关系； 八、 合同被确认无效和被撤销后的法律后果； 九、 几种特定情形下合同效力确认的专题讨论及评价 关键词：合同的成立 合同的效力 有效合同 无效合同 效力待定的合同 可撤销的合同 履行不能 一、 合同及合同效力概述 《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第2条规定：本法所称合同是平等的主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务的协议。《中华人民共和国民法通则》（以下简称《民法通则》）第85条则规定：合同是当事人之间设立、变更、终止民事权利义务的协议。对比来看这两个规定并无任何本质的区别，只不过是《合同法》把《民法通则》的“民事关系”具体指明为“民事权利义务”而已。根据《民法通则》中对合同的定义，有的学者认为该“协议”一词应包含双重含义：一为合同，二为合意。（1）所以有的学者也认为：合同本质上是一种合意，而合同的成立就意味着各方当事人的意思表示一致（2）。这种理解应当说是比较正确的。那么，当事人各方通过订立合同的方式来进行交易，怎样才能使合同（也就是当事人之间的合意）被法律认可和保护，不论是在法学理论上还是司法实践中都应着重关注的一个重要课题。由于司法解释与法律规定之间的冲突以及司法实践中对合同的效力在理论认识上的不一致甚至是混乱，使得对其进行研究更具有强烈的实践指导意义。 首先我们必须明确一个基本前提是，《合同法》的一个主要目的保护当事人合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义现代化建设（《合同法》第1条）。因此，《合同法》应当激励交易而并不是加以限制，其显著的表现就是最大限度地使一个已经存在的合同合法有效而不是把大量的合同都认定为无效。同时，作为私法领域的一类重要民事法律行为，法律应充分保护公民的“自愿”而不必进行过多的限制和干涉。《民法通则》第85条规定：依法成立的合同，受法律保护。《合同法》第8条规定：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。都具体规定了对依法成立的合同进行法律保护。因此对合同效力的认定就成了国家对合同的认可、保护与干涉的具体内容之一。根据合同法理论、《合同法》的现行规定及司法实践，我们可以把合同的效力主要分为合同有效、合同无效、效力待定和可撤销的四种效力类型，与此对应产生四种效力类型的合同，本文根据不同的效力状况进行相应的具体研究。 二、 合同的成立和生效 之所以要对合同的成立与生效作出前置式的讨论，乃是因为其直接构成下文相关论述的基础，具有重要的基础性作用。笔者认为，合同的成立和生效应为两个性质不同的法律概念，尽管其二者具有较强的联系，但是其区别也是显而易见的，不论是在合同法理论上还是司法实践中都有着极其重要的作用。《合同法》第44条规定：依法成立的合同，自成立时生效。因此有的学者据此认为我国《合同法》主张的是合同成立与生效的统一论（即合同的成立和生效同时发生），而否认采用“分离论”（即合同的成立与生效不同）的理论。这些学者认为“分离论”存在三个主要缺陷，其一“是把合同自由交给了当事人，而把合同的依法与生效留给了国家去评价，当成合同的外部因素”，其二便是“误导了当事人，它告诉当事人，只要坚持“合同自由”，合同即可成立，而合同是否依法和生效，则是国家的责任。”其三是“逻辑上错误，合同成立，意味着当事人应当依合同行使权利，履行义务，但它又可能无效，又怎么能约束当事人，让当事人履行合同？”（3）笔者认为这种观点的理由并不充分，首先，根据《合同法》第44条来看，主要包含了两个方面的意思，其一是合同应当“依法”，其二便是指出了合同生效的时间。在一般情况下，如果是依法成立的合同，则其生效的时间就是合同成立的时间。该条款尽管规定了大多数合同成立与生效时间的同一性，但并不表示合同成立与生效是完全统一的，在当事人没有约定或者约定不明时也可适用。在现实中，很多合同都分为合同签订或成立的时间，而另定一个具体时间才让合同生效，也得到了法律的承认和认可。《合同法》第45条、第46条就对此作出了具体的规定。同时，该条规定也强调了合同成立的“依法”性，只有“依法”成立的合同，才有可能生效。这样会促使当事人在签订合同时必须“依法”，怎么会误导当事人呢？其次，该书作者对“分离论”的三个缺陷也都无法成立：第一，合同自由与合法并不矛盾，合同的成立本身就是当事人意思自治的结果，而“生效”则体现出了法律对其认可和保护，这其中包含了法律对其订立合同行为的法律评价。第二个观点的担心也是多余的，因为只有“依法”才有可能“生效”，直接告诉当事人在订立合同时一定要“依法”，怎么会“误导当事人”？至于第三个观点更是有误，合同成立后未生效前，合同中约定的权利义务关系并不能受到法律的支持和保护，所以如果成立后未生效前根本就不必履行，也无法请求予以强制履行或承担违约责任。合同如果因违法而无效，相对方只能依据缔约过失等责任请求法律予以保护。所以，无效合同以及合同成立后生效前合同约定的权利义务根本就无法约束当事人，哪来什么“逻辑错误”呢？相反，该文作者在其随后的论述中不仅列举了“统一论”的例外情形，而且指出：“但即是规定了经批准、登记才能生效的合同，如果未经批准、登记，对该合同也不能都确认为无效，对于其中内容合法的合同，审判机关或仲裁机关应当尽量挽救确认其为未生效，让当事人补办登记，批准手续，补办以后仍应确认为生效。”（4）等等。合同既然未成立，那么让当事人补办登记、批准手续的依据何在？这才是真正的自相矛盾。因此笔者认为合同的成立与生效应当是性质不同但又紧密联系的两个概念。而且《合同法》第45条、第46条等也规定了附条件和附期限合同才生效的情形，也证实了合同成立与生效之间所存在的差异。所以有的学者认为“合同成立的制度主要表现了当事人的意志，体现了合同自由原则，而合同生效制度则体现了国家对合同关系的肯定或否定的评价，反映了国家对合同的干预”（5）是不无道理的。 至于合同成立的条件，一般认为应具备以下条件：1、订约主体应为双方或多方当事人；2、具备法律规定的要约与承诺这两个阶段或过程；3、对主要条款达成一致的意思表示（有些情形还需要某种形式作为载体来进行表现）。此外，对于实践性合同来说还应把实际交付物作为成立要件。（6）如果具备以上条件，合同就能成立。至于成立的合同是否有效，还得看其是否“依法”成立。只要是依法成立的合同，都应有效。
Evasion of law is one of old systems in international private law,which means the parties who refers to the Foreign-ralated civil and commercial in order to use a conflict norms to make intentionally the connections to avoid mandatory rules which should be applicable and adverse ,with the result that the Favorable legal can be suitable for the international civil and commercial contact more frequently, evasion of law has permeated in various fields of the private international of the differences in political, economic, the historical development and social system ,it makes each country has different or even opposite rules to unify the law fact or lwgal 1878 when the supreme court for France tried the case of BaoFu lime,it has became a basic problem which caused wide attention in the private international law and more in-depth different country has different understandings to the problem,so the countries of the legislation and practice lead to the phenomenon of evasion of law is ubiquity and Evasion of law not only has disrupted normal routines of the international civil and commercial contact but also grave threats the countries of the jiudicial us research this problem and look forward to perfect relevant legislation to make it has own theory value and practical significance.天~！！！！！！！！！！我竟然翻译完了，同学，我花了整整几个小时才翻译完！！真是大伤元气啊，翻译前还要做相关功课~！同学，以上是我的呕心厉作~请采纳哦~
哈哈，让偶试试看：Evasion Of Law is an old institution in international private law, it's a behavior that the party who with foreign-related between civil and commercial in order to use a kind of conflict rules by making a connection intentionally to avoid the jus cogens its should be suit but bad to him, so that he could be protected by the law to his advantage. With the international civil and commercial contact are increasingly frequent, at present the behavior of Evasion Of Law has penetrated into every field of private international law. Due to the political, economic, historical development and social system are different, Countries have different or opposing rules on unified the fait juridique and legal act.%>_<%~~累啊~~先上一半吧，都是偶自己理解一字一句翻译的，绝对不是翻译器翻译出来的哦~不过不知道你喜欢我の译法否，所以先交一半作业，哈哈，如果喜欢我就继续，不喜欢偶就不干了哈~
[ Abstract ]:Evasion of law in private international law is an old system, the evasion of the law refers to the international civil and commercial relationship between parties using a conflict rule, deliberately create a connection point, in order to avoid the format should be applied to its disadvantageous force method, so that the laws will be of benefit to apply behavior. Along with the international civil and commercial exchanges become more frequent, to the present phenomenon of evasion of law in private international law has been penetrated into the various fields, because of the political, economic, historical development and social system is different, so that the uniform legal facts or legal behavior have different or even contrary to the provisions of. Since 1878, France's highest court case since Bao Fu Lemmon, evasion of the law question has become a basic issue of private international law, international private law field caused by the extensive attention and thorough research. The legislation and practice of evasion of law in the behavior of this problems are a result of evasion of law, the phenomenon exists generally, disrupted the normal order of international civil and commercial activities and serious threat to the judicial dignity. Therefore, the research evasion of the law question, look forward to perfect relevant legislation, more theoretical value and practical significance.[ Key words ] to circumvent the law constitution legislative situation of the directly applicable law
Doctrine of Evasion is a type of anciently lawful institution of the international private law. Doctrine of Evasion can be specifically defined as the person, who is involved into the civil relationship of foreign commerce, utilizes the certain conflicts of law, intentionally generating the certain connection in order to evade the operation of otherwise mandatory provisions once duties and liabilities have been properly imposed or incurred, to become beneficiary from the law leading to the more optimistic and expected verdict. Along with increasing interaction of internationally civil and commercial affairs, Doctrine of Evasion has been instilled into every aspect in terms of international private law in nowadays. Due to the difference regarding to the politics, economy, historical development and social institution among the countries, the opinions of unified lawful facts and behavior differs greatly, even the opposition to certain doctrines exists. Since the French Supreme Court verdict of Bauffremont's Divorce case in 1878, Doctrine of Evasion becomes a fundamental question and evokes the general attention and profound research in the aspect of the international private law. There appears to be some ostensible difference to the questions of the Doctrine of Evasion among the countries because of their dissimilar legislature and practice. Furthermore, the differences result in the sweeping existence of Doctrine of Evasion, disturbing the regular discipline of the internationally civil and commercial affairs and threatening severely the legislative dignity of the countries. Therefore, the research on the fundamental problems raised by Doctrine of Evasion and the expectation to achieve the perfection of the related legislature becomes more in theoretical values and pragmatic : Doctrine of Evasion, Key Components, Legislature in Status Quo, Law for Direct 翻译完了，呵呵。这是我自己翻译的。希望对楼主有帮助，祝学习进步成功 :)