大学生劳动就业法律论文

<劳动法与大学生就业>前言：在选修这门课程之前，是“劳动法”与“就业”这两个词吸引了我。应该知道，作为当代大学生的我们，不同于政府分配主导的计划时代的大学生。今天我们面临的就业形势相比以前更加严峻，竞争更加激烈，关系更加复杂。如何在纷繁错综、竞争挑战合作并存的社会中正确的保护自己，最大限度的维护自己的合法权益，成了摆在即将进入社会的当代大学生们亟待解决的问题。然而，学校并没有为我们专门开设这样一门公共法律必修课程，让大学生们在进入社会之前学习如何运用法律手段来解决纠纷，降低未来劳资纠纷的解决成本。在这里，首先要感谢法学院的TF老师，她开设的这门《劳动法与大学生就业》为我们提供了这样一个机会。她耐心和细致的讲解让我们明白了许多和我们自身利益相关的“劳动法”和“劳动合同法”知识。有时T老师给我们解释一条法律法规，听了以后会有一种突然明朗的感觉：原来还可以这样维护自己的合法权益！ 特别是最后一节课，T老师找来了一位在某公司担当法律顾问的高级律师来给我们讲解现实生活中他所遇到和处理的一系列真实的法律案例，一边讲解案例一边向我们介绍相关法条，使我们对法律法条的理解更加深入，这种教学方法不仅增强了同学们的学习兴趣，也使我们对法律法条的理解从字面回到生活。最后在这门课程结束之际，唐老师叫我们写一份论文形式的对学习这门课程的一些理解和感悟，可以就法律法规中的某个法条谈谈自己的看法，也可以写自己学习这门课程的感想。作为在读本科生，而且结合本课程的特点我应该写一篇有关大学生就业以及由此产生的劳动合同纠纷问题的文章。但我考虑了很久，觉得新的《劳动合同法》生效也快两年了，在这两年的运作中，应该说在逐渐的趋于成熟，作为在读本科生的我们应该说通过一定学习，掌握正确的方法，解决劳动纠纷相对来说不是特别棘手。所以，此文我想谈的是有关《劳动合同法》在农民工劳资纠纷解决中的运用。众所周知农民工已成为支撑我国工业化发展的重要力量。据调查，农民工在第二产业从业人员中占58%，在第三产业从业人员中占52%， 在加工制造业从业人员中占68%，在建筑业从业人员中占80% 。中国三十几年的经济高速发展离不开农民工的贡献，然而对农民工的权益保护我个人认为是相当的薄弱，对改革贡献最大的人，却享用的最少改革成果，这不能不说是有失公平。此文就此相关问题进行讨论。此乃此文开篇前言。 XX于二零零九年十一月正文：农民工如何通过劳动合同维护自己的权益？（前言部分我已经用了很多文字说明此文的方向和写作原因，在此我就不再絮说，直言主题。）且言《劳动合同法》“第十条 建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”“第十四条 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”“第八十二条 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”从这些条款可以看出很多都是为了维护劳动者的合法权益，用法律的手段督促用人单位与劳动者签订劳动合同，并附带一定的措施作为对用人单位不依法与劳动者签订劳动合同的惩罚。我上网查了一下相关的法律知识，了解到农民工也被包括到新《劳动合同法》的劳动者的当中，那么我这其中就有一个疑问：作为知识文化水平不是很高的一类人群，农民工的维权意识一般较为薄弱，很多时候并没有意识到自己的权益已经受到损害;而且即使意识到老板的不合法行为，很多农民工却只能采取忍气吞声的做法。那么如何能够保证在农民工权益受到损害的时候，法律能够及时的介入并对农民工进行维权呢？先说说农民工劳动合同的签订问题，我有很多亲戚都是农民工，包括我的父母。他们大多在建筑工地上打工，他们有的在工地上干了快一年了，据我所知，老板从来没有和他们签订过劳动合同，他们甚至都没有意识到：我一个在工地上搬砖头的农民还能和老板签合同？这应该和我们国家的普法宣传力度有关。以前包括现在我都认为，我们中国现在还没有资格成为一个依法治国的国家，尽管媒体和政府标榜依法治国，但事实又是另外一回事。言归正传，按照《劳动合同法》第八十二条规定老板超过一个月不超过一年不和他们签订劳动合同，就应该支付劳动者双倍工资，然而事实上，他们得到的仍然是那么多工资。作为农民工的他们，根本奢望不到双倍补偿。因为他们需要这份工作，中国农民工太多了，老板会说：“你要想签劳动合同就走人，你不干，有的是人干”。老板不和农民工签订劳动合同，是在规避他的责任。农民工在这个时候作为一个弱势群体，显得无力维权。从现实实际中看，这个时候法律是不是在他们这一类人群中已经失效了呢？读者可能会说：“这个时候法律并没有失效，我们可以用法律的手段迫使老板和农民工签订劳动合同呀，劳动合同法里也规定了对不和劳动者签劳动合同的用人单位的惩罚措施”。话虽这么讲，那么请问，这个时候法律能够执行的基础在哪里？这里又涉及到另外一个问题。那就是农民工如何能够证明自己可以获得双倍工资，这也是对老板进行处罚的前提条件。前面已经说过了获得双倍工资的条件，劳动者得证明自己在老板这里工作超过一个月，而老板没有和自己签合同。这个时候的举证一般情况下是由劳动者来进行，比如工资卡上用人单位给自己的转账打印单、发工资时候的工资单、工作同事的证实。很多农民工，如我的父母，他们发工资不是通过银行转账的方式，而是直接在一个月的某一天包工头坐在一间办公室里发工资。农民工排队领工资，领了以后签个字就走人，没有工资单（领了工资以后的签字单也被老板保管）。可以这么说，他们没有任何书面证据可以证明他们在此工作超过一个月，甚至都不能证明他们在这里工作过。这个时候看来就只有工作的同事可以证明。但是，作为农民工的他们流动性太大，很多人干了两三个月就走了，他们大多来自各个地方，居无定所，四处打工。取证需要的时间、精力和经济支出对于农民工来说都是得不偿失的。通过以上讨论的我们可以看出，农民想和老板签订合同难，农民工在与用人单位发生劳资纠纷时，因为没有签订合同，缺乏有利证据，不利于维护自身的合法权益，想要举证也难！！在这里我不赞成网上某些人的论调（是我在查找劳动法相关资料时注意到的），那就是针对中国现状，农民工数量庞大，群体特殊，专门制定一部《农民工劳动合同法》来保护农民工的权益。我反对的因由：一旦这么做了，无异于将同在一个国度的劳动者人为的分为两种，就好比五六十年代出台的《户籍管理制度》，将中国人民人为的分为城里人和农村人，有的人一出生就只能是农民，享受不到与城里人同等的福利和国家救济。为什么同是中国人、在同一片国土出生，但生下来身份就不同呢？由此带来的一系列问题现在也正在显现，像子女入学问题，买房问题，买户口贪污问题。而且，毫无疑问，现在新的《劳动合同法》如果认真实行的话，将对劳动者的合法权益进行很好的保护，至于在农民工身上为什么没能很好的实行，我想跟政府的执政思维和执法力度、甚至潜意识里的优先思维都有关系。如果另外制定一部《农民工劳动合同法》，难免有另类歧视之嫌，这么做究竟是为了当局更好的管理还是真为了对农民工的权益进行保护，也许可以说二者兼有之，但制定出来的《农民工劳动合同法》肯定不会有现在新的《劳动合同法》那么多对劳动者保护的条款。我不赞成的第二个理由和前面提到的《户籍管理制度》有关，正是因为《户籍管理制度》众多不合理之处，现在越来越多的呼声要求取缔甚至废除《户籍管理制度》。如果将来的某天真的废除了《户籍管理制度》， 那么这个人为的将国人界定为农村人和城里人的法律基础都没了，也即是中国人从此无城里人和农村人之分，都是中国人了，那么这个时候又何以界定农民工？如果真制定出《农民工劳动合同法》，那么到时候这部法律又将处于何种地位。我认为，与其专门制定一部《农民工劳动合同法》，倒不如成立一个专门督促《劳动合同法》在农民工劳资群体上执行的政府部门，这个部门的职责就是根据《劳动合同法》维护农民工的合法权益。相比专门制定一部法律来保护农民工权益，成立这样一个专门部门会有更大的灵活性。

论劳动法的新规定和不足《中华人民共和国劳动合同法》已于2007年6月29日经第十届全国人大常务委员会第28次会议通过并将自2008年1月1日其施行。相对于原先的劳动法，劳动合同法的相关新规定更加有利保护劳动合同中弱者-劳动者的合法利益，但不可避免地劳动合同法还有一些不足之处，现笔者结合自己的办案实践和心得，谈谈劳动合同法的新规定和不足。 一 、新规定及其意义 1．单位规章制度和重大事项公示制度笔者曾经代理过一些单位认为员工严重违纪而予以开除的劳动纠纷，但结果都因单位缺乏已将相关规章制度公示或告之的证据，仲裁庭一般都以用人单位作出开除决定无合法依据而裁定用人单位开除决定无效。劳动合同法第4条对单位制定，修改或者决定和实施规章制度和重大事项时应符合的程序加以了明确，用人单位在和劳动者签订或履行劳动合同时应该尽告之义务，否则上述单位规章制度和重大事项对劳动者无约束力，用人单位也不能根据上述单位规章制度对劳动者作出相关决定。 2．事实劳动关系的取消和代替长期以来，用人单位一直不和劳动者签订劳动合同或在劳动合同到期后也不办理续签劳动合同手续，这在法律上属于事实劳动关系。在司法实践上， 劳动者可以随时终止事实劳动关系，而用人单位提出终止事实劳动关系的，需提前30日，但由此引发的劳动争议却不在少数。劳动法仅仅规定了用人不和劳动者签订书面劳动合同的行政责任，作为劳动者遭受的经济损失往往无法得到用人补偿劳动，而劳动合同法对事实劳动关系的处理根据时间分别加以规定，明确了用人不和劳动者签订书面劳动合同的直接法律责任： 2．1 当用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。（第82条） 2．2当用人单位自用工之日起超过一年未与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位已订立无固定期限劳动合同。（第12条第三款） 3．劳务合同身份的正式化作为中国特定的市场经济的产物，大量的劳务工（民工）的法律问题日益加剧，劳动法对此无任何规定，其他相关的规定却把劳务合同和劳动合同区分开来，在司法实践中，由劳务合同引发的纠纷属于一般的民事纠纷，不属于劳动纠纷。这往往不利于保护的合法权益。劳动合同法第12条明确了原先的劳务合同属于劳动合同的一种类型，并明确了不得约定使用期，对广大处劳务工（民工）无疑是一个福音。 4．试用期的明显缩短原先的劳动合同法笼统的规定试用期最长不得超过6个月，也即用人单位可以决定劳动者试用期的长短，这对与用人单位签订短期合同的劳动者来说明显不利。劳动合同法第19条根据劳动合同期限对试用期加以了明确规定， 一方面试用期的长短法律化， 另一方面试用期明显缩短，大大保护了广大劳动者的合法权益：（1） 劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；（2） 劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过而二个月；（3） 三年以上劳动合同和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过而六个月；（4） 非全日制用工、以完成一定工作任务为期限的劳动合同和不满三个月的劳动合同，不得约定试用期；（5） 无单独的试用期合同。 5．用人单位解除劳动合同的补偿新计算方法原先的劳动法规定用人单位解除劳动合同的补偿是根据解除的劳动合同已履行的年份来计算的，并规定补偿最多不超过12个月工资，也即如双方签订的是5年期的劳动合同，如履行到第4年，用人单位解除了劳动合同，用人单位应赔偿劳动者4个月的工资。在司法实践中，这个规定有很大的漏洞，为了规避上述规定，很多用人单位故意和劳动者只签订一年期的劳动合同，到期后再续签一年，这样如用人单位到时不在需要劳动者时，不需支付任何的经济补偿。针对上述情况，劳动合同法第47条对用人单位解除劳动合同的补偿计算依据进行了调整，明确经济补偿是根据劳动者在本单位的工作年限来计算的，并不再规定补偿最多不超过12个月工资（除该劳动者工资高于本地区上年度职工平均工资三倍的情况外）。劳动合同法第14条第二款第3项则规定连续订立二次固定期限劳动合同，续订时应签订无固定期限劳动合同，这是对用人单位一年一签的行为彻底打击。 6．向人民法院申请支付令原先劳动者为向用人单位追索劳动报酬，需先申请劳动仲裁，然后还有可能经过一审，二审和执行程序，前后时间之长和诉讼成本之高，使得劳动者筋疲力尽，劳民伤财，一些劳动者因付不起巨额的诉讼费和律师费而不得不放弃追索劳动报酬。劳动合同法第30条规定用人单位拖欠或未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，上述新规定，一方面简化了劳动者的追索劳动报酬程序，同时大大介少了诉讼成本。 7． 用人单位非法解除劳动合同后劳动者诉讼请求的选择。笔者曾经代理过一些用人单位非法解除劳动合同纠纷的案件，但劳动者的请求只能是要求确认用人单位解除劳动合同无效并继续履行合同，虽然有些案件最终以双方终止合同用人单位给予一定补偿调解结案，但上述主动权都掌握在用人单位手里，如双方不能达成调解后判决继续履行劳动合同，劳动者一般很难继续能在用人单位上班，用人单位可以找各种理由为难劳动者。劳动合同法充分考虑了上述劳动者的尴尬境地，第48条规定劳动者即可以要求继续履行劳动合同，也可要求用人单位根据其工作年限双倍支付赔偿金，这无疑给劳动者一个主动选择的权利。 但法律既已定，暂时不可能修改。用人单位解决上述问题可采取变更原协议的变通做法，将新的协议变更为：劳动者必须服务到一定年限，在完成服务年限前房子产权属于用人单位所有。