商法的论文范文

论商法的原则和精神从商事法律关系的基本特征谈起摘要：中国商事通则的制定对于我国商事法律制度建设的现代化具有重要而深远的意义，商法基本原则的厘定和商法精神的弘扬与普及则是顺利制定商事通则的关键，二者的成功实现取决于对商事法律关系基本特征的准确把握。商事法律关系的基本特征曾经是学界热议的话题，其中的主流观点却值得反思。商事法律关系的特征是“聚合性”而非“营利性”，商事法律关系与民事法律关系的根本区别在于“量变导致了质变”。这直接决定了商法与民法有着大相径庭的原则和精神。关键词：商法；商事通则；商法基本原则商法的产生与发展源于实践。从需求的角度说，商法的产生是为了适应中世纪城市的兴起、商业的复兴所带来的商事交往的需要，而商人阶层的产生与其力量的不断壮大也是商法产生所必须的社会因素。独立的商法产生之后，欧洲各国“政府给予商人特殊的保护，加上后来的地理大发现，为谋求国家的富强，并加强政府本身的统治，各国政府大力推行重商主义政策，因而商人的利益更得到尊重，于是重商主义成为资本主义工业化的前奏，促成了资本主义的工业起飞”。随后，西方快速发展起来，并远远超过了同时期的其他古代文明国家。中世纪独立商法的出现开创了欧洲的新纪元。我国古代社会的特殊历史条件决定了自然经济在社会经济结构中占有重要的地位，它是封建专制制度的基石。商业对封建制度是有消解作用的，而商法则是私法中最具有变革性的力量，故无论是基于模糊的认识还是借助历史的惯性，中国古代的统治者总是厉行重农抑商的政策，限制商品经济的发展，打击商人，贬抑商人，使他们得不到一个自由发展的机会。所以，主要调整商人之间横向联系的商法根本无法出现，相反，反映统治者对商业活动纵向控制的商业法规在中国却很发达。而真正意义上的商法，在清末才在我国出现。在随后的近百年里，中国的商法与我国社会经济的发展一样经历了一个曲折的过程，在计划经济体制下，甚至从法律部门的序列中消失。我国的这一传统，对市场经济的发展及国际贸易一体化是有负面影响的。加入WTO为中国彻底打破旧有的轻商、抑商传统，振兴商法带来了新的契机。国际贸易日益一体化的商品经济潮流要求必须振兴我国的商法。我国的商事立法既没有商法典编纂也没有商法总则的统领，尽管有的学者主张我国商法应采用民商合一模式，但在现行的民法框架中还没有反映对商法整体原则的抽象与归纳，正在进行的《民法典》起草工作似乎也未对商法的未来发展予以切实的考虑与设计。更何况，商事法律关系和民事法律关系的重大区别本身就决定了商法和民法有着不同的原则、方法和精神，应该是有区别的法律部门。①因此，及时制定中国商事通则既可以尽快发挥统领单行商事法规的作用，避免出现立法的重叠、交叉和法律之间的冲突或不协调以及法律缺位等现象，又可以为编纂商法典奠定基础。然而，在对中国商事通则制定相当关键的商事法基本原则的确定上目前学界众说纷纭。本文拟对其中一些主流观点进行反思，并对商事法的基本原则和商法的精神作一次尝试性探析。一、商事诘律关系的根本特征‘聚合"而非“营利"人永远是趋利避害的。同许多伟大的思想家一样，马克思认为：“所有的社会关系都首先是作为利益关系表现出来的。…‘人们所奋斗争取的一切都同他们的利益有关。”利益本质上是人们企求满足的要求、愿望或期待，它包括具体的物质财富获取和无形的精神财富获取。从历史唯物论和社会心理学的观点看，营利被看做人们追求的实现，这种实现又是新追求的起点和契机，因此，追求利益即营利是人类最一般、最基础的心理特征和行为规律，是“一切创造性活动的源泉和动力”。商事法律关系当然具有营利性，但将营利性拿来作为商事法律关系的根本或首要特征以区别于其他的法律关系并否认其他法律关系具有营利性，显得过于牵强。例如，简单的民事交易虽然规模小，法律关系主体简单并且不具有反复和连续性，但在任何一次正常的民事交易中，交易各方绝不会因为从事的不是商事交易而放弃各自在民事交易中的营利目的，相反嘈杂的菜市场上讨价还价之声总是不绝于耳。应该说商事法律关系区别于民事法律关系及其他法律关系的根本特征应该是“聚合性”，这种“聚合”是指商事法律关系的产生实际上是源于对简单民事法律关系及其他法律关系的聚合，单一的以物易物和钱货交换都不能被排除具有营利性，但他们属于民事法律关系的范畴，如果更多以至成千

随着科学技术的飞速发展和人们生活水平的不断提高，当前人们逐渐对我国电子商务行业的发展重视起来。下文是我为大家整理的关于电商法律方面论文的范文，欢迎大家阅读参考!

浅谈我国现行电子商务法律制度

摘要：随着互联网技术的发展，作为一种全兴的商业模式——电子商务在我国迅速普及并成为我国经济发展的重要推手。然而与电子商务有关的法律制度却由于相对滞后在一定程度上阻碍了电子商务的发展。积极研究电子商务交易模式，建立健全规范电子商务交易的法律制度，既可以保障从事电子商务活动当事人的权益，更可以加快促进电子商务活动的健康发展。

关键词：电子商务 法律制度 完善

近年来，我国的电子商务取得了突飞猛进的发展，已经成为推动我国经济发展的重要推手，特别需要注意的是，2013年成立的上海自由贸易区更是明确了电子商务类经营性增值电信业务的外商投资可以控股，电子商务的发展前景形势大好。电子商务之所以能够取得如此大的成就，良好的技术支持以及经济氛围固然是不可或缺的因素，但是，电子商务的持续健康发展需要相应的法律制度的支撑。只有建立有关电子商务的完善的法律规范体系，用完善的法律规范来调整电子商务相关方的法律关系，明确交易当事人的权利义务，才能保证和促进电子商务的科学发展。

一、电子商务法律规范概述

所谓电子商务主要是指以电子交易和电子服务为核心、利用互联网进行的各种商务活动的集合。以货品为主要对象的电子交易行为称之为电子交易，而以服务贸易为主要对象的电子交易行为称之为电子服务，两者相互独立，是电子商务的基础，电子商务只有在这个基础之上才得以形成完整的系统架构。

所谓电子商务法律制度，简言之就是调整在电子商务活动中所发生的各种社会关系的法律规范的总称。与传统的商务活动相比，以计算机网络为载体的电子商务并没有改变其商务活动的本质属性，因此在电子商务活动中所发生的各种社会关系当然受我国现行法律体系中调整商业活动的法律规范的约束。然而，我们必须承认，电子商务活动有其特殊性，针对电子商务活动中出现的新型的特殊数字化问题，现行的法律制度往往难以应对，这就要求与电子商务的特殊性相适应的电子商务法律制度的建立，既是适用于电子商务活动的专门法律规范，同时现行的商法体系的重要组成部分。

二、我国现行的电子商务法律制度

(一)我国电子商务立法现状

由于电子商务的迅猛发展对我国传统的民商事法律制度产生了很大的影响和冲击，我国已经开始着手研究制定电子商务的相关法律制度，取得了一定的成果。首先，《合同法》条文中有6条与电子商务活动有关。第11条关于书面形式的规定明确将数据电文纳入合同书面形式的范畴，从法律上确认了数据电文的效力与传统的书面形式乡里相同;第16条第2款和第26条第2款界定了采用数据电文形式订立合同的要约和承诺的到达时间;第34条明确了采用数据电文订立的合同的成立地点;第24条对于数据电文行使下承诺期限的计算进行了明确界定。可以说，《合同法》在一定程度上为我国的电子商务法律制度勾勒出了大致的框架，为电子商务法律制度的发展提供了前提和条件。其次，《专利法实施细则》也间接地认可了数据电文的效力。再次，作为我国信息化领域的第一部法律，《电子签名法》确立了电子签名的法律效力，同时对于如何规范电子签名行为、维护电子商务相关方的合法权益进行了明确界定，从法律制度上保障电子交易安全、促进电子商务的发展。此外，许多行政法规、规章在电子商务立法方面也取得了重大突破。例如，中国证监会发布的《网上证券委托暂行管理办法》正式认可了通过互联网下达证券交易指令、获取成交结果的委托方式的合法性。

虽然在电子商务立法领域取得了可喜的成果，但是，不可否认，我国现行的民商事领域的法律法规还有相当大一部分与电子商务法律制度背道而驰，许多合同例如担保法上规定的保证合同、保险合同、保险单等均规定要采取书面形式，票据法规定票据应为书面形式并要求签名或签章。目前，现行的绝大多数民商事法律都是要求基于书面形式的。

(二)我国现行电子商务法律制度存在的问题

通过以上分析不难看出，虽然我国的电子商务立法取得了可喜的成果，但是，不可否认，建立一套完整的电子商务法律制度还有很长的路要走。

我国现行的电子商务法律制度还比较之后，电子商务立法不是由国家统一指导，而是行政部门多头立法，缺乏一部统一的、专门的电子商务法，有关电子商务的法律规定只是散见于一些法律、行政法规、行政规章中，并未形成规范完整的体系，而且在电子商务的许多方面都存在立法空白，再加上电子商务相关的法律规范的位阶比较低，大多数属于管理性的行政规章，根本无法满足快速发展的电子商务活动的需要，在实践中很难发挥应有的作用。例如，前不久发生的电商价格大战，充分暴露了由于法律制度不健全所导致的电子商务竞争无序、乱象丛生的现状。除了电子商务法律制度本身的问题以外，目前我国的电子商务法律制度还缺乏与之相配套实施的完善的信用体制，只有将个人信息与其信用相结合，加大失信行为人的不诚信成本，才能更好地推动我国电子商务的发展。因此，针对上述问题，必须尽快完善我国的电子商务法律制度。

三、我国电子商务法律制度的完善

(一)完善我国电子商务法律制度的原则

电子商务较之于传统的商务活动有其特殊性，买卖双方通常是不见面交易，因此在电子商务发展的过程中会不可避免地遇到许多特殊的问题，例如电子商务运行模式的选择和规范、交易双方主体资格的确认以及双方的权利义务问题、电子商务过程中所产生的数字化的商务行为以及相关的数据电文的法律效力问题、电子结算的规范问题、知识产权的保护问题、税收管理问题以及如何解决电子商务交易双方之间的争议和纠纷等问题。针对上述问题，在完善我国电子商务法律制度方面应坚持以下原则：

第一，坚持鼓励交易、买卖自由、尊重交易方意思自治的原则，允许并鼓励电子商务的发展，鼓励支付服务机构不断创新;第二，充分发挥行业自律的作用，认可行业规则对于电子商务交易活动的规范效力，以应对法律规定的不足;第三，坚持富有弹性的法律条文规则，以应对随着电子商务的高速发展过程中所不断出现的新情况和新问题，减少其滞后性。 (二)完善我国电子商务法律制度的建议

电子商务的健康发展在很大程度上取决于一套完整的电子商务法律制度。完善我国电子商务法律制度、建立一套系统完整的电子商务法律体系需要一个长期的过程，不可能一蹴而就，既要修订完善现行的法律规范，又要制定新的法律法规。

1.制定和完善相关法律，填补电子商务的法律空白

目前我国的电子商务立法在许多方面还存在着法律漏洞，填补这些法律漏洞对于我国电子商务法律制度的完善无疑意义重大。要完善《合同法》，在《合同发》中增加对电子签名的效力以及如何认定的规定，进一步明确电子商务活动下买卖双方的权利义务，特别是作为消费者的买方权利保护问题以及当权益受到侵害时的救济的规定。第三方支付中介机构在电子商务活动中扮演着重要角色，应从法律上肯定起作为一个新兴金融主体存在的地位，用法律规定它的成立条件、权利义务及法律责任。

2.对现行的阻碍电子商务发展的法规进行全面清理

我国现行的电子商务法律制度有许多是基于传统商事交易的纸面环境制定的，其中的许多规则已经不适应目前电子商务活动的发展，甚至在法律适用方面会产生冲突，严重阻碍了电子商务的发展。因此，清理阻碍电子商务发展的现行法规是完善我国电子商务法律制度的重要环节。例如，对于电子商务交易中经常会用到的关于数字签名、身份确认、电子证据的效力等多方面问题进行明确、补充和完善，剔除与电子商务交易背道而驰、相冲突的规定，从而使我们的法律规定适应电的子商务活动的发展要求。

3.建立配套的诚信机制

在电子商务交易中引入诚信机制、建立信用体系是推动电子商务活动健康发展的保证。它直接影响到电子支付和正常服务的履约，决定着电子商务交易活动的效率和质量。在电子商务的条件下，买卖双方由于不是面对面交易，对于彼此的信用状况信息无法知悉。凭经验直觉、网上交流、网下调查等构成了判断对方信用情况的基本手段，然而网下调查需要高昂的成本，而直觉和网上交流是不可靠的，因此在交易信息、供货、付款等方面很容易会出现诚信问题，如果问题长期存在，必将导致人们对电子商务失去信心，因此，必须加快健全我国的信用管理体系，建立失信黑名单制度，对于失信行为人实施禁入、罚款等一系列处罚，确保电子商务交易当事人诚信履约。

4.重视与国际电子商务法的接轨

电子商务活动的范围并非仅限于国内，很多情况下会突破国界，因此我国的电子商务法律制度要高度重视与国际电子商务立法的接轨。联合国国际贸易法委员会已经确立了一部示范法，对于规范国际间的电子商务活动具有重要意义，奠定了电子商务在世界范围内发展的基础。而且，我国已经加入WTO，需要在国际市场上进行竞争，因此，我国在电子商务立法时，要充分注重与国际电子商务法律的兼容和统一。

参考文献：

[1]万以娴.论电子商务之法律问题——以网络交易为中心[M].法律出版社，2001;32

[2]王利明.电子商务法律制度：冲击与因应[M].人民法院出版社，2005

[3]周忠海.电子商务法导论.北京邮电大学出版社，2000

[4]沈木珠.中国电子商务立法的几个问题[J].河北法学，2001;1：第19卷

[5]蒋坡.我国电子商务法律调整问题[J].政治与法律，2000;第1期

试论电子商务中的法律问题

[摘要] 随着互联网在全球范围内日益普及，人类社会进入了一个全新的网络信息时代。电子商务，这种与传统商业模式截然不同的交易方式便应运而生，对传统的观念和贸易方式产生了巨大的冲击和影响。因此，建立规范网络交易的法律框架，不仅可以维护进行网络交易各方的利益，而且还可以保障网络交易的顺利进行。

[关键词] 电子商务 法律问题 解决方案

电子商务是依托Internet而得以迅猛发展和普及兴起的一种新型贸易方式，其最终目标是实现贸易活动各环节的电子化，达到网上商流、物流、货币流和信息流的统一。电子商务法作为规范这一新兴事物的商事法律领域，它必将随着全球电子交易网络化的进程，而在现实的商事关系中起着越来越重要的作用。本文就有关电子商务中的法律问题进行一定的探讨。

一、电子商务的历史沿革

人类进入20世纪90年代以后，越来越多的个人和家庭拥有电脑，IT企业也已如雨后春笋不断增多，传统行业也日益认识到利用互联网拓展商务的重要性。从全球范围来看，上网人数呈几何级数增长;在中国，互联网更是迅猛发展，中国已经成为继美国和日本之后的第三大互联网用户国。一种新的经济模式―电子商务应运而生。

20世纪90年代中期以来，电子信息技术的飞速发展和国际互联网的普及，为企业提供了一个前景广阔的全球性的电子虚拟市场，而通过互联网进行的商业交易所具有的直接、快捷和低廉的特点，大大提高了商业活动的效益，使电子商务成为互联网应用的最大热点。虽然它仍然处于萌芽阶段，但企业电子商务的前景看好，由于其打破时间与地域的限制、方便迅捷的特点而成为国际商务的手段，并且为国内各行各业创造着巨大的利润。但是，建立在现代化的网络技术基础之上的电子商务的迅速发展在为人类社会带来便捷、效率和财富的同时，也对各国长期以来行之有效的调整传统的商业交易关系的法律制度提出了严重的挑战。

我国的电子商务是在没有电子商务法的情况下，蓬勃发展起来的，并且已经涉及到有关的诉讼问题。因而，如何规范电子商务，将其纳入法制轨道，继而促进其健康有序地发展，成为当务之急。目前，我国还没有统一的《电子商务法》，但是，与电子商务有关的法律性规范文件正在紧锣密鼓地抓紧制定，有的已经出台。如《中华人民共和国合同法》把通过数据电文的形式形成的合同作为合同法定的形式之一，并规定了用数据电文形式达成的合同要约、承诺成立的标准。中国电子商务法律的现状，多数的规范性文件尚处于把好电子商务入口即准入制度的程度，对于具体的交易规范方面，法律规定极其匮乏。

二、电子商务交易中存在的法律问题

1.知识产权的保护问题

反映在电子商务中的知识产权保护问题，首先体现在对互联网上文学艺术作品、计算机软件、音乐和电影的著作权保护。从作品的来源来看，网上侵权可以分为三种表现形式;由传统媒体上传到网上进行传播、网站抄袭其他网站的内容、将网站上的内容下载刊登在传统媒体上出版发行;这些行为虽然都具有类似于"复制"的性质，但由于公布在网上的信息是以数字形式存在的，不同于传统媒体上以文字或声音、图像的表现形式，网上的传播也不同于传统媒体的发行的概念，因而现有的《著作权法》在应用中难免有捉襟见肘之感。

有一些网站在其网页上公布共享软件的注册码或注册程序，这实际上也构成了对计算机软件版权的侵犯。虽然共享软件的试用版可以免费下载，但作者只是向公众提供限时或限次数的演示版，一旦注册码作为一种密码被他人在网上广泛传播，每个非被授权人都可以自由使用该软件而使得设计者的权益受到侵害，这实际相当于非法复制软件。为保护技术进步，这种侵犯软件版权的行为必须得到有效遏制，对于情节严重的侵权行为，应追究其刑事责任。

随着互联网的影响力日益增长，各行各业开始重视网上宣传，域名抢注成为又一项困扰法律界的新问题。域名的申请实行的是注册在先的原则，国内外一些知名企业的名称或商标经常被抢注。由于各国的知识产权法律制度基本没有涉及到这一领域，在实践中只能利用商标法中对商标保护的一些条文进行参照，司法机关一般只对驰名企业的域名加以保护，而大多数的域名争端仍无法得到有效的解决。

2.消费者权益的保护问题

互联网服务属于服务性行业，同样面对着千千万万的网络消费者。因此，在ISP提供的网络接入服务存在瑕疵或因过失给消费者造成损失时，根据《消费者权益保护法》中对接受服务的消费者的保护条款应适用于这一类纠纷。 提供商理应承担起相应的损害赔偿责任。另外，网上广告伴随着互联网的发展应运而生，大多数的网络内容提供商将网上广告视为重要的财源之一。由于ICP不具备《广告法》中相应的广告经营者的资格，如何约束ICP在广告业务中的行为，当消费者合法权益受到网上不实广告侵害时是否可以适用《消费者权益保护法》向ICP要求赔偿等问题已经进一步凸现出来。加快完善立法是解决当前网上广告混乱无序的根本途径。

在传统法律尚无法全面适用于电子商务的阶段，保护交易安全的最好方法是尽量详细地明确约定买卖双方的权利与义务，以避免不必要的经济纠纷和卷入复杂的诉讼。对于立法者而言，当前较为可行的方法是在现行的法律框架内，全面审视相关的法律法规，进行必要的修订，对法律术语做适合电子商务运作的扩充解释;而对那些由于电子商务而衍生出的全新的法律范畴则应着手制定新的法律法规，将来应考虑制订一部《电子商务法》，系统化地将与电子商务相关的内容都容纳进去，使得电子商务在我国的发展有一个切实可行的法律保障。

3.纠纷的司法管辖问题

国际间对于民事纠纷的司法管辖问题并无被广泛认可的公约，但由于管辖权问题涉及到国家主权及本国人民的利益，所以各国都相当重视。在传统的商业贸易活动中，由于确定管辖权的这些地理因素是相对固定的，在认定上不存在什么问题。而互联网是没有国界的虚拟世界，在电子商务中跨国交易经常发生，这必然会涉及到如何确定管辖权的问题。

为了避免各国在认定管辖权问题上采取不同的标准而导致不必要的纠纷发生，国际间必须尽快在这一领域进行协商以达成一些基本的共识，否则有些国家可能会滥用管辖权，或是在一国作出的生效判决因管辖权的纠纷得不到对方国家的承认而难以进入实质性的执行程序，最终损害了诉讼当事人的权益，进而危及电子商务的健康发展。今年五月欧盟议会刚刚通过的《电子商务指令》明确指出，不论一个网站的域名和服务器在什么地方，当事人的实际营业地即视为其营业所在地。

三、应加快完善电子商务中的法律规范

尽管我们知道往往是经济发展在前而立法在其后，但绝不可忽视对电子商务和网络经济的立法及与之相配套的有关经济环境。面对着蓬勃发展的网络经济和电子商务，我们应当尽快创造一个适合其正常发展的环境。

电子商务立法工作有两个突出的特点:一是其涉及的利益之广，牵扯到各个部门、行业、以及各种当事人的利益;二是其中的技术性较强，特别是有关计算机通讯网络方面，都不是普通法律专家所能透彻理解的。有鉴于此，需要由国家立法机关组织相关专家共同参与、相互配合，既要照顾社会各方面的利益需求，又要考虑到电子商务的技术性特点。立法机构应在体现电子商务法技术性特点的前提下，尽量反映各方面的利益与要求，以便充分顺应电子商务活动的规律，使之真正成为电子商务的促进法，而不是某一部门、集团牟取利益的工具。

在如何处理网络故障或黑客恶意侵入给网民或电子商务的交易双方造成的损失及网络侵权方面国家至今尚无立法，也无有关规定。这些障碍已经制约了电子商务的发展。而电子商务的实际发展，会使市场没有界线，打破地区垄断，甚至要跨国界，我们相信在不远的将来，我国的电子商务网络将与其他国家连通，真正形成国际电子商务交易网。我们如果不及时将这方面的法律问题解决好，而仍然把传统商业交易的做法在发达的电子商务网上进行重复，那么就会引起无限的法律诉讼。

许多国家在电子商务立法过程中都曾经出现过激烈的争论，甚至有人认为，对电子商务立法就是对其发展的束缚，但是多数人认为，立法的根本目的不是约束电子商务，而是保障电子商务的发展，让所有的交易者能够预见其交易行为的法律后果，使合法的交易行为得到法律的保护。在我国电子商务立法过程中对于立法必要性及法律内容也会出现各种争论，但是我们相信电子商务的立法将真正促进我国经济的发展，使我国抓住新技术带来的新的发展机遇，向新世纪的经济强国迈进。

参考文献:

单文华:电子贸易的法律问题[J].民商法论丛，2006(2)